Характеристика англо-американской правовой системы
Изучить принципы англо-саксонской или как еще ее часта называют англо-американской правовой системы полезно, так как финансовые рынки США и Великобритании считаются одними из самых развитых финансовых рынков, на долю которых приходится основной объем финансовых операций в мире.
Часть финансовых инструментов и операций появились именно в США в связи с особенностями принципов правовой системы, которые возможны в только конструкции англо-саксонской правовой системы, и невозможны в конструкции континентальной правовой системы, например, конструкция траста.Англо-американская система права - это система права США,
Великобритании и бывших колоний Великобритании.
Характеризуется тем, что в ней почти нет законов и кодексов
(даже нет Гражданского кодекса), законодательство в основном базируется на судебных прецедентах, то есть судебное решение по конкретному делу имеет обязательную силу для похожих дел в будущем.
1. Англо-американское право представляет собой неписанное некодифицированное право.
В нем отсутствует четкая кодификация норм права, практически нет специальных законов, посвященных вопросам хозяйственной деятельности, например, нет Гражданского кодекса, законов о компаниях или законов о регулировании рынка ценных бумаг[XXV]. Вместо законов источниками права являются судебные решения. В США вместо единого Гражданского кодекса, обязательного для всех, существует Единообразный торговый кодекс (ЕТК) (Uniform Commercial Code, UCC), который разработан группой юристов как примерный (модельный) закон для штатов, причем штаты могут присоединиться к этому кодексу полностью, с какими-либо дополнениями или изменениями, или полностью не присоединиться.
К Единообразному торговому кодексу присоединилось с большими или меньшими изменениями и дополнениями большинство штатов США, кроме штата Луизиана. В Луизиане собственное гражданское законодательство, которое базируется на Кодексе Наполеона (законодательство штата Луизиана больше похоже на континентальное право, чем на классическое американское).
Огромное количество судебных прецедентов, регулирующих предпринимательские отношения, обеспечивают юристов работой - так как обычные предприниматели не могут знать все прецеденты, регулирующие предпринимательские отношения, поэтому профессия юриста в странах англо-саксонской системы права очень востребована и хорошо оплачивается. В последнее время в США раздается все больше голосов, о необходимости вместо прецедентов принимать законы по разным вопросам хозяйственной деятельности, но этот процесс все еще идет с большим трудом.Однако прецеденты представляют собой более гибкий инструмент нормотворчества, так как если необходимо, судья имеет право быстро принять решение по делу и таким образом создать прецедент по очень узкому и конкретному вопросу, в то время, как
парламент, принимая закон, будет долго спорить и обсуждать различные версии законопроекта в течение нескольких лет1.___________________________________________
2. Второе существенное отличие англо-американской системы права от континентальной заключается в альтернативном подходе к праву собственности.
Англо-американское право в отличие от Римского права предполагает действие правила: «Одна вещъ - несколько прав собственности - несколько собственников». Это правило дало возможность существования конструкции траста, которая предусматривает ситуацию, когда на одну вещь распространяются несколько правомочий собственности, владения, пользования, распоряжения, часто принадлежащих разным людям. В континентальной системе права в чистом виде трастовых операций не существует,
3. Англо-американское право основано на обычном праве (прецедентная система).
В странах с такой правовой системой помимо специально принятых законов имеют силу закона судебные решения (прецеденты). Большое разнообразие прецедентов (судебных решений) по разным вопросам не дает возможности предпринимателям заранее иметь однозначный ответ по спорному правоотношению. В частности, в странах с этой системой права нет закона, четко устанавливающего понятие ценной бумаги, но существует большое количество судебных решений, часто противоречащих друг другу, которые относят тот или иной контракт к ценной бумаге.
Две правовые системы имеют еще одно существенное различие. В странах англо-саксонской системы права действовало разделение банковской системы на две части: инвестиционные банки и коммерческие банки, причем операциями с ценными бумагами было разрешено заниматься только инвестиционным банкам (в настоящее время данное положение было частично отменено)[XXVI] [XXVII]. В странах с континентальной системой права банки, в основном, являются универсальными. Эта разница в нормативном регулировании и определяла существенное различие в моделях регулирования финансовых рынков. Вставка 6________________________________________________ Интересно! Как определяют ценные бумаги в США. Отсутствие в странах англо-американской системы права четкой кодификации нормативных актов, регулирующих отношения на рынке ценных бумаг, усложняет процедуру разрешения конфликтов между участниками. Например, в США очень большое количество контрактов, которые в понимании континентальной системы права имеют отдаленное отношение к ценным бумагам, признаны судом как ценные бумаги. Для разрешения коллизий права было принято специальное постановление Верховного Суда США о том, какими минимальными критериями должны обладать ценные бумаги. Признаки, которые принимает во внимание суд при установлении наличия ценной бумаги, приведены в виде тестов, разработанных различными федеральными судами. Наиболее известный тест Howey, применяемый судами, основан на четырех критериях1: лицо инвестирует свои денежные средства или иное имущество; инвестиции объединяют нескольких инвесторов; целью является получение прибыли; успех инвестиций зависит только от усилий третьего лица. Однако наличие таких тестов не сняло все затруднения при отнесении некоторых финансовых инструментов к ценным бумагам. Россия принадлежит к континентальной системе права, что обусловлено в силу исторических традиций, сложившихся еще в царское время, когда хозяйственное законодательство многих стран базировалось на Кодексе Наполеона (это был первый континентальный полный свод законов в области хозяйственной деятельности). Кроме того, в начале 1990-х гг., когда при переходе от плановой экономики к рыночной в России серьезно менялось законодательство, регулирующее все хозяйственные операции, в разработке и подготовке новых законов, в частности, Гражданского кодекса[XXVIII] [XXIX], принимали участие голландские и немецкие юристы (а не американские). Поэтому сейчас в России законодательство соответствует континентальным принципам права и отличается от американского[XXX].