§ 4. Особенности расчетов по сделкам на рынке ценных бумаг

Расчетная система рынка ценных бумаг имеет некоторую специфику, определяемую особенностями ценной бумаги как товара особого рода, а также особенностями процесса заключения и исполнения сделок на рынке ценных бумаг.

- профессиональных участников рынка ценных бумаг;

- организаторов торговли;

- юридических лиц, являющихся участниками организованных торгов, и (или) участниками клиринга, и (или) центральным контрагентом в соответствии с Законом о клиринге (при осуществлении ими переводов денежных средств по сделкам, совершенным на организованных торгах).

Рассмотрим, в чем же проявляется специфика расчетов по сделкам на рынке ценных бумаг и чем объясняется изложенная позиция законодателя.

Сделки, совершаемые с ценными бумагами, обладают определенными и весьма существенными особенностями. Несмотря на то, что по своей правовой природе все они являются куплей-продажей, от традиционной договорной конструкции их отличает порядок заключения, исполнения и расчетов по сделкам.

В зависимости от специфики организации торгов (биржевая торговля, внебиржевой рынок) факт сделки с ценными бумагами может оформляться разными способами. Так, факт купли-продажи ценных бумаг оформляется либо подписанием договора купли-продажи между брокерами, либо занесением проведенной операции в компьютерную систему и выдачей сторонам бумажной распечатки, либо маклерской запиской^[286], подписанной участниками сделки, с соответствующей записью в операционном журнале, но в любом случае заключенные сделки должны быть зарегистрированы тем или иным способом^[287].

Но особенность торговли ценными бумагами состоит в том, что факт заключения сделки не влечет за собой перехода права собственности на приобретенные ценные бумаг, покупатель становится собственником ценных бумаг только после исполнения сделки.

Современное законодательство предоставляет возможность выпуска ценных бумаг как в документарной форме, так и в бездокументарной (так называемые «безналичные» ценные бумаги).

Документарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо.

Бездокументарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Бездокументарная форма позволяет значительно ускорить процесс обращения ценной бумаги.

Права владельцев на ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами, которые могут находиться у самих владельцев, либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях - особых субъектах рынка ценных бумаг, - если сертификаты переданы на хранение в депозитарий.

Если речь идет о ценных бумагах бездокументарной формы выпуска, то права владельцев таких ценных бумаг удостоверяются только после внесения соответствующей записи в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Переход бездокументарной ценной бумаги от одного владельца к другому осуществляется в форме передачи прав по ценной бумаге. В этом случае для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном). Такие реестры ведутся депозитариями и реестродержателями.

Учет прав на ценные бумаги может происходить без хранения сертификатов ценных бумаг, а может сопровождаться таким хранением. При этом заключается депозитарный договор (договор о счете депо).

Без такого учета прав на ценные бумаги невозможно зафиксировать переход права собственности на ценные бумаги от одного владельца к другому, соответственно, новый владелец не сможет реализовать правомочия в отношении этих ценных бумаг. Даже если речь идет о документарной ценной бумаге, переход прав на нее произойдет только с момента внесения приходной записи по лицевому счету покупателя в реестре. «Закон предусматривает, что осуществление прав по именным документарным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем сертификатов этих ценных бумаг эмитенту; однако при этом необходимо совпадение имени владельца, указанного в сертификате, с именем владельца в реестре.

Рынок ценных бумаг, как известно, делится на первичный и вторичный. Поскольку обращение ценных бумаг осуществляется именно на вторичном рынке, основными его участниками являются посредники - профессиональные участники фондового рынка, целью которых является получение прибыли в виде разницы в курсе ценных бумаг. Как правило, вторичные рынки - всегда организованные биржевые рынки, для которых характерно наличие механизма составления заявок и предложений о продаже, на основании которых впоследствии будут заключаться сделки между участниками рынка.

Доступ на рынок ценных бумаг закрыт для всех, кроме его участников, то есть для того, чтобы инвестировать деньги в ценные бумаги физическому лицу, а также юридическому лицу, не имеющему лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, необходимо обратиться к услугам посредников фондового рынка. Именно они, посредники, - брокеры и дилеры выполняют задачу сведения продавца и покупателя с целью заключения сделки.

Порядок совершения сделки в торговой системе рынка ценных бумаг можно представить в виде следующей последовательности действий.

1. Продавец ценных бумаг заключает с брокером возмездный договор, согласно которому брокер обязуется совершать сделки с ценными бумагами от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента. Покупатель также заключает с брокером аналогичный договор.

2. Продавец подает своему брокеру заявку на продажу определенных ценных бумаг.

Покупатель подает своему брокеру заявку на покупку определенных ценных бумаг.

3. Брокер на основании договора с продавцом подает соответствующую заявку на продажу ценных бумаг на фондовую биржу.

Брокер на основании договора с покупателем также подает соответствующую заявку на фондовую биржу.

4. В процессе торговли на фондовой бирже происходит продажа ценных бумаг на определенных условиях.

5. Исполнение сделки с участием клиринговой организации, депозитария и реестродержателя.

6. По результатам исполнения сделки на бирже происходит передача на возмездной основе ценных бумаг от брокера, обслуживающего продавца, к брокеру, обслуживающему покупателя.

7. Брокер, обслуживающий продавца, передает ему денежные средства, полученные в результате продажи ценных бумаг за вычетом комиссионного вознаграждения согласно условиям брокерского соглашения. Брокер, обслуживающий покупателя, передает ему ценные бумаги, приобретенные в соответствии с заявкой клиента, а также получает комиссионное вознаграждение согласно условиям брокерского соглашения.

Таким образом, сделки на рынке ценных бумаг совершаются в несколько этапов. Сначала необходимо заключить сделку, то есть продавец и покупатель должны «найти друг друга». Затем необходимо осуществить платеж по сделке, покупатель должен оплатить приобретаемый товар, а продавец - получить причитающуюся ему сумму. Наконец, приобретенный товар должен быть передан в распоряжение нового собственника.

Особенность торговли ценными бумагами состоит в том, что факт заключения сделки не влечет за собой перехода права собственности на приобретенные ценные бумаг, покупатель становится собственником ценных бумаг только после исполнения сделки. Все заключенные сделки проходят процедуру сверки, затем исполняются, и только после этого происходит фиксация перехода права собственности на ценные бумаги от продавца к покупателю. Поэтому расчетные системы рынка ценных бумаг включают в себя не только институты, уполномоченные осуществлять расчеты, но и институты, осуществляющие иные функции. Так, в расчетной системе рынка ценных бумаг следует выделить систему, обеспечивающую определение обязательств по сделкам, и систему проведения окончательных расчетов по нетто-обязательствам.

Заключение сделок на рынке ценных бумаг подразумевает корректное проведение денежных расчетов по сделкам и поставку ценных бумаг. Однако в торгах, причем в отношении одних и тех же ценных бумаг, могут принимать участие множество контрагентов, что порождает определенные особенности в осуществлении быстрых и корректных расчетов. На рынке ценных бумаг теоретически возможны и валовые расчеты, при которых по факту заключения каждой сделки осуществляется окончательный расчет по ней. Однако на практике системы валовых расчетов не применяются, так как данная система не позволяет обрабатывать и обеспечивать исполнение одновременно большого числа сделок. Поэтому в практике организованных торгов ценными бумагами получила распространение система клиринговых расчетов. Следует подчеркнуть, что целью клиринговой деятельности не является осуществление расчетов. Суть клиринговой деятельности состоит в процедуре вычисления взаимных однородных обязательств по совершенным в течение операционного дня работы организатора торговли сделкам участников клиринга, на основе которого и будет проводиться расчет.

Клиринг на рынке ценных бумаг несколько отличается от платежного клиринга, применяемого в денежных расчетах. Согласно Закону о клиринге (ст. 2) клиринговая деятельность - это деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России. При этом под клиринговой услугой понимается услуга по осуществлению клиринга, а клиринг, в свою очередь, представляет собой определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств.

Клиринг на рынке ценных бумаг складывается из совокупности следующих элементов:

- определение подлежащих исполнению обязательств сторон;

- взаимозачет по поступившим ценным бумагам;

- создание основы для расчета по сделкам с ценными бумагами.

Определение подлежащих исполнению обязательств участников клиринга осуществляется на основании сбора, сверки, корректировки информации по сделкам на фондовом рынке. Все участники торгов на рынке ценных бумаг представляют в клиринговую организацию информацию о совершенных ими в течение операционного дня сделках. На этом этапе производится сверка условий совершенных сделок, выявляются возможные технические ошибки. Порядок определения подлежащих исполнению обязательств устанавливается в договоре об оказании клиринговых услуг.

Механизм сверки обязательств и обработки информации устанавливается в договоре на клиринговое обслуживание. Чаще всего стороны сделки обмениваются сверочными документами, в которых воспроизводятся все условия сделки. Если сверку осуществляет биржа, то стороны представляют ей специальные листы-сверки. Обычно сверка осуществляется не позднее второго рабочего дня после заключения сделки. Совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом и (или) иным способом в соответствии с правилами клиринга и (или) исполнением, называются клиринговый пул.

На основании полученной и должным образом обработанной информации клиринговая организация составляет бухгалтерские документы, в соответствии с которыми впоследствии будут производиться зачеты встречных требований.

Определение взаимных обязательств участников клиринга может осуществляться разными способами:

- определение обязательств и расчеты по обязательствам каждого участника клиринга осуществляются по каждой совершенной им сделке (простой или двусторонний клиринг). Такой метод чаще всего используется в межбанковских расчетах, когда два банка имеют значительный объем платежей друг против друга. В торгах на рынке ценных бумаг такой метод применяется очень редко, так как обычно в торгах участвуют более чем два участника;

- определение обязательств и расчеты по обязательствам каждого участника клиринга осуществляются по всем совершенным этим участником сделкам (многосторонний клиринг). Применение многостороннего клиринга целесообразно, если в расчетах участвуют три и более участников.

Многосторонний клиринг может также осуществляться с участием центрального контрагента.

Центральный контрагент - юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул. Это юридическое лицо является небанковской кредитной организацией, имеет лицензию на осуществление клиринговой деятельности, а также статус центрального контрагента.

Центральный контрагент выступает стороной по всем обязательствам, вытекающим из сделок, совершенных участниками клиринга. В этом случае расчеты будут производиться через счета клиринговой организации. Такой вид клиринга в настоящее время является основным.

Таким образом, на первом этапе клиринга устанавливается взаимная задолженность участников клиринга друг перед другом. При этом эта задолженность может быть выражена в денежных средствах и в ценных бумагах.

Когда клиринговая организация установит состав и размер взаимных обязательств участников клиринга друг перед другом, она осуществит взаимозачет по поступившим ценным бумагам по сделкам. В течение дня одни и те же ценные бумаги неоднократно могут быть объектом сделок. Инвестор, купив ценные бумаги, может сразу же продать их другому инвестору, не осуществив предварительно перерегистрацию этих ценных бумаг на свое имя. Поэтому в течение дня вся информация по сделкам накапливается и обобщается в клиринговой организации, которая в конце дня производит необходимые подсчеты и определяет объем требований и обязательств по каждому участнику клиринга с тем, чтобы в дальнейшем правильно произвести зачет. Если бы не существовало системы зачета встречных требований, потребовалось бы ежедневно производить несколько тысяч перемещений ценных бумаг от продавцов к покупателям. Зачет позволяет максимально снизить количество платежей и поставок по ценным бумагам. Идеальной является ситуация, когда расчеты по сделкам с ценными бумагами осуществляются между первым продавцом и последним покупателем ценных бумаг.

Исходя из данных, полученных в результате подсчетов, определяются требования и обязательства каждого участника клиринга. Если требования превышают обязательства, то это означает, что данному участнику должны заплатить (так называемая длинная позиция). Если же требования меньше обязательств, то тогда данный участник обязан осуществить платеж (короткая позиция). Если требования равны обязательствам, то считается, что позиция закрыта. Процесс определения позиций участников сделок называется неттингом (netting)^[290]. В результате неттинга определяется так называемая «чистая» задолженность или «чистая» позиция каждого участника клиринга.

Урегулировать позицию участников клиринга можно, во-первых, определив пары «кредитор - должник» таким образом, чтобы количество платежей было сведено к минимуму. Если же клиринг осуществляется с участием центрального контрагента, то все позиции участников клиринга урегулируются против клиринговой организации. Закрытие позиций участниками осуществляется либо платежом (поставкой ценных бумаг) в пользу клиринговой организации, либо получением платежа ценных бумаг от нее. Центральный контрагент приобретает права требования и ответного принятия на себя обязательств участников клиринга. Таким образом центральный контрагент становится контрагентом каждого участника клиринга по совершенным ими сделкам, берет на себя риски неисполнения по сделкам. В случае отказа или невозможности завершения сделки одной из сторон центральный контрагент обязан завершить эту сделку, либо поставив ценные бумаги покупателю, либо выплатив их стоимость продавцу.

Как уже отмечалось, расчет по сделкам не является содержанием клиринговой деятельности. Однако именно клиринговые организации уполномочены отдавать распоряжения на перевод денежных средств и ценных бумаг по итогам клиринга. И таким образом клиринговые организации создают основу для осуществления расчетов по сделкам с ценными бумагами.

Клиринговая организация в процессе осуществления клиринговой деятельности взаимодействует, во-первых, с участниками клиринга, во- вторых, с депозитарием, который осуществляет расчеты по ценным бумагам по результатам клиринга (так называемый расчетный депозитарий), и, наконец, в-третьих, с кредитной организацией, осуществляющей расчеты по денежным средствам по результатам клиринга и именуемой расчетной организацией.

Движение денежных средств и ценных бумаг по результатам клиринга осуществляется по торговым счетам участников клиринга, открываемым в соответствии со ст. 15 Закона о клиринге.

Торговым счетом является или отдельный банковский счет (торговый банковский счет), или отдельный счет депо (торговый счет депо), или товарный счет (торговый товарный счет), соответствующий следующим требованиям:

- на указанном счете учитываются соответственно денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, которые могут быть использованы для исполнения и (или) обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу;

- операции по указанному счету осуществляются на основании распоряжений клиринговой организации без распоряжения лица, которому открыт данный счет, и (или) на основании распоряжений лица, которому открыт указанный счет, с согласия клиринговой организации.

Торговые счета открываются с указанием клиринговой организации, которая вправе давать распоряжения по этим счетам.

Торговый банковский счет может открываться как в рублях, так и в иностранной валюте. Торговым банковским счетом может являться специальный брокерский счет или специальный торговый счет участника клиринга.

Проведение расчетов денежными средствами по результатам клиринга осуществляется по торговым счетам, открытым в денежных средствах в кредитной организации и/или по счетам клиринговой организации, открытым ей в кредитной организации. Движение ценных бумаг по результатам клиринга осуществляется по торговым счетам депо участников клиринга и/или по счетам клиринговой организации, открытым ей в расчетном депозитарии.

Счета, которые открываются клиринговой организации и на которых учитывается имущество участников клиринга, лица, осуществляющего функции центрального контрагента, и (или) иных лиц, предусмотренных правилами клиринга (ч. 1 ст. 16 Закона о клиринге), называются клиринговые счета. В зависимости от вида имущества, учитываемого на клиринговом счете, различают клиринговый банковский счет, на котором учитываются денежные средства; клиринговый счет депо, на котором учитываются ценные бумаги; клиринговый товарный счет, на котором учитывается иное имущество.

Клиринговый банковский счет, предназначенный для учета денежных средств, может открываться клиринговой организации только кредитной организацией, поскольку открытие и ведение банковских счетов является банковской операцией. Клиринговый банковский счет может открываться как в рублях, так и в иностранной валюте. При этом установлено, что клиринговым банковским счетом может являться специальный брокерский счет. Специальным брокерским счетом является отдельный банковский счет, открываемый брокеру в кредитной организации, на котором должны находиться денежные средства клиентов, переданные брокеру для совершения сделок с ценными бумагами, а также полученные брокером по таким сделкам (п. 3 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Таким образом, любая сделка на рынке ценных бумаг должна завершаться поступлением в распоряжение покупателя ценных бумаг и зачислением денежных средств на счет продавца. Исполнение сделки предполагает встречное исполнение обязательств сторонами сделки. Поэтому для гарантии исполнения обязательств по сделкам получает все большее распространение принцип «поставка против платежа» или принцип DVP (dilivery versus payment). Суть данного принципа в том, что перечисление ценных бумаг и денежных средств по счетам производится только после проверки и удостоверения (подтверждения) наличия на этих счетах достаточного количества ценных бумаг и денежных средств, предназначенных для исполнения обязательств по сделкам. Таким образом, процессы денежного платежа и поставок ценных бумаг происходят одновременно^[291]. Для реализации указанного принципа используются клиринговые счета. Клиринговая организация может предусмотреть в Правилах клиринга, что участник клиринга вправе осуществлять сделки только в пределах количества ценных бумаги денежных средств, зачисленных ими на торговые счета (клиринг с полным обеспечением).

Участие в клиринговых операциях кредитных организаций обусловлено тем, что клиринговая деятельность неразрывно связана с необходимостью ведения и обслуживания банковских счетов участников клиринга, а также осуществления операций по этим счетам, что отнесено к банковской деятельности и может осуществляться только кредитной организацией, имеющей лицензию Банка России (ст. ст. 1, 5 Закона о банках). Кроме того, наиболее качественное и быстрое выполнение клиринга возможно именно в том случае, если в клиринговой операции участвует кредитная организация, поскольку она обладает правом осуществлять для поддержания выполнения клиринга ряд банковских операций, в частности, открытие и ведение счетов банков-корреспондентов, осуществление переводов по поручению клиентов, в том числе банков-корреспондентов и др.

Кроме того, осуществление небанковской кредитной организацией функций центрального контрагента позволяет достичь очень важную цель - уменьшить риски операций на рынке ценных бумаг, связанные с имеющейся разницей в сроках между заключением и исполнением сделок по ценным бумагам.

При реализации принципа DVP клиринговая организация, получив информацию о заключенной на фондовой бирже сделке, проводит сверку, осуществляет взаимозачет, определяет нетто-позицию и отправляет поручение для осуществления расчетов в платежную систему и расчетный депозитарий, которые осуществляют завершение расчетов соответственно с денежными средствами и ценными бумагами.

Расчетный депозитарий - это депозитарий, который в основном специализируется на оказании услуг по депонированию активов участников торгов на рынке ценных бумаг, учету перехода прав на ценные бумаги по итогам клиринга и т.п. В России действует небанковская кредитная организация «Национальный расчетный депозитарий», который специализируется на обслуживании организованного рынка ценных бумаг и предоставляет своим клиентам совокупность клиринговых и депозитарных услуг.

Создание системы расчетов по сделкам на рынке ценных бумаг в рамках единой национальной платежной системы позволяет применять единые форматы и стандарты при осуществлении расчетов, например, системы SWIFT; упрощать процедуру расчетов, оптимизировать работу с клиентами, увеличить скорость проведения расчетных операций.

Национальный расчетный депозитарий является прямым участником платежной системы БЭСП Банка России и использует ее при проведении расчетов на биржевых и внебиржевых рынках. Кроме того, национальный расчетный депозитарий является оператором платежной системы НКО ЗАО НРД.

Таким образом, клиринг на рынке ценных бумаг имеет определенную специфику по сравнению с платежным клирингом. Во-первых, участниками клиринга на рынке ценных бумаг выступают участники торгов либо непосредственно сами клиринговые организации; во-вторых, в отличие от платежного клиринга, при котором вычисляются нетто-обязательства только в денежных средствах, при клиринге на рынке ценных бумаг расчет осуществляется в обе стороны, но разными активами - деньгами и ценными бумагами; в-третьих, участниками процесса исполнения обязательств по итогам клиринга на рынке ценных бумаг являются не только кредитные организации (в отношении денежных расчетов), но и депозитарии (в отношении вопросов поставки ценных бумаг).

При расчетах по сделкам на рынке ценных бумаг кредитная организация осуществляет не только открытие и ведение счетов участникам клиринга и/или клиринговой организации и осуществление по этим счетам операций, но и блокировку денежных средств на счетах участников торгов в целях обеспечения их будущих обязательств; информирование клиринговую организацию об объеме денежных средств на счетах участника торгов. При выполнении этих функций кредитная организация взаимодействует с клиринговой организацией, с участниками торгов, с другими кредитными организациями и иными участниками платежной системы.

Совместимая инфраструктура единой национальной платежной системы позволяет осуществлять скоординированные расчеты с гарантированной окончательностью. Так, например, небанковская кредитная организация «Национальный расчетный депозитарий» (НРД) предоставляет возможность

проведения расчетов на условиях DVP^[292] с использованием

корреспондентских счетов в Банке России. НРД взаимодействует также с Национальным Клиринговым Центром (Банком НКЦ), который выполняет функции центрального контрагента на всех рынках Московской биржи. У клиента имеется возможность получить весь комплекс клиринговых и расчетно-депозитарных услуг в рамках Московской биржи, и вместе с тем, все эти операции осуществляются в рамках единой национальной платежной системы.

Таким образом, система расчетов по ценным бумагам является элементом структуры расчетной системы национальной платежной системы России и предназначена для осуществления встречного перевода (поставки) ценных бумаг и денежных средств.