Аукцион. Торги

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация.

Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени (ст.

В случаях, указанных в ГК РФ или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

По буквальному смыслу этой нормы торги являются одним из путей заключения договора, а именно - механизмом, позволяющим определить контрагента, с которым будет заключен договор.

Торги включают в себя ряд юридически значимых действий, характеристика которых необходима для определения структуры возникающих правоотношений <33>.

<33> Новоселова Л. А. Основания и последствия признания недействительными публичных торгов // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2006. С. 315.

Лицо, принявшее решение об использовании торгов для заключения договора (например, собственник, решивший таким образом продать свое имущество), естественно, может осуществлять какие-либо действия, связанные с проведением будущих торгов, и до опубликования информации об их проведении (например, проводить предварительную оценку этого имущества, определять требования к участникам торгов и т.д.). Эти действия являются подготовительными, непосредственно не порождают никаких обязательств для осуществившего их лица и не включаются непосредственно в процесс организации и проведения конкретных торгов.

Первым юридически значимым действием в механизме заключения договора посредством торгов является опубликование информации (извещения) о проведении торгов, поскольку именно с этим действием закон связывает возникновение ряда юридически значимых последствий.

Извещение о проведении торгов нередко ошибочно рассматривают как оферту (предложение о заключении договора) по отношению к тому договору, который предлагается заключить по итогам торгов.

Гражданский кодекс РФ определяет публичную оферту как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить указанный договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.

Извещение о проведении торгов адресовано неопределенному кругу лиц, однако в нем отсутствуют все существенные условия договора, который предполагается заключить с победителем торгов (одно из них - о цене, собственно, и должно быть выявлено в ходе торга при заключении договора купли-продажи); из извещения не следует, что продавец заключит договор с любым, кто отзовется <34>.

<34> Новоселова Л. А. Основания и последствия признания недействительными публичных торгов // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2006.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Известно, что задаток используется как один из способов обеспечения исполнения обязательств. Однако кроме обеспечительной функции в силу легального определения понятия задатка, содержащегося в ст. 380 ГК РФ, задаток выполняет также платежную и доказательственную функцию. При этом, исходя из указанного определения понятия задатка, он может обеспечивать исполнение только договорных обязательств. Таким образом, можно было бы утверждать, что задатком является только такое обеспечение исполнения обязательств, которое одновременно несет платежную, доказательственную и обеспечительную функции. В соответствии с п. 2 ст. 380 ГК РФ указанное обеспечение исполнения обязательств непременно оформляется письменным соглашением.

С другой стороны, в соответствии с п. 4 ст. 448 ГК РФ действующим законодательством допускается использование задатка в качестве обеспечения при заключении договора на торгах. При этом из буквального толкования нормы, содержащейся в указанной статье ГК РФ, следует, что внесение задатка при проведении торгов является императивным условием ("Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов").

<35> Гражданское право: Учебник. Т. II (Полутом 1) / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2004. С. 66.

Однако при этом остается разрешить вопрос возврата задатка в одинарном размере остальным участникам торгов, которые не стали победителями, поскольку общее правило гласит о том, что в этом случае задаток должен быть возвращен в двойном размере (ответственной является сторона, получившая задаток).

При этом судьбу основного обязательства разделит обязательство, имеющее предметом задаток, поскольку субсидиарное обязательство, связанное с задатком, не может существовать без основного. Такая трактовка возврата задатка в одинарном размере кажется неочевидной, поскольку тогда можно было бы говорить об условном характере самого задатка, что не совсем точно отражает его юридическое назначение. В этой связи наиболее оправданным было бы применение положений п. 1 ст. 381 и п. 1 ст. 416 ГК РФ о возврате задатка вследствие невозможности исполнения, если она (невозможность исполнения) вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Однако представляется, что и в этом случае возникнут теоретические споры о том, можно ли отнести незаключение договора с проигравшими на торгах участниками к обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает <36>.

<36> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. Книга 1. М., 2001.

При этом стоит отметить, что в соответствии с общими положениями о задатке, его выдача регулируется только договором (соглашением). Действующее законодательство не содержит положения о том, что оформление задатка возможно в силу закона. Законодатель дал определение понятию "законная неустойка" (ст. 332 ГК РФ), однако определение задатка в нормативных актах Российской Федерации не закреплено.

В связи с этим представляется, что законодатель при использовании юридической конструкции задатка в регулировании отношений по заключению договора на торгах в первую очередь исходил из правовых последствий, которые могут наступить при определенных обстоятельствах, свойственных задатку.

Кроме того, не совсем ясно, почему задаток подлежит возврату в одинарном размере, если торги не состоялись по вине организатора торгов (п.

Отсюда можно говорить либо о совершенствовании законодательной техники при формировании общей нормы о задатке, разрешив регулирование особых видов задатка, либо о неточном использовании законодателем понятия задатка в регулировании отношений по заключению договора на торгах <37>.

<37> Гражданское право: Учебник. Т. II (Полутом 1) / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2004. С. 67.

Учитывая такой разброс мнений относительно правовой природы задатка при заключении договора на торгах, следует согласиться с теми авторами, которые предлагают применять в целях обеспечения исполнения обязательств иные способы обеспечения, в том числе прямо не указанные в законе, но предусмотренные законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ) <38>.

<38> Там же.

Однако в этом случае остается открытым вопрос о том, является ли проведение торгов без задатка существенным нарушением правил проведения торгов, поскольку законодатель допускает признание недействительными торгов, которые были проведены с нарушением таких правил (ст. 449 ГК РФ).

Если считать, что внесение задатка является обязательным условием проведения торгов, то ситуация становится запутанной в том случае, когда предметом торгов было только право на заключение договора (например, договора аренды помещения). Соответствующий договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола (который, как уже отмечалось, сам по себе имеет силу договора). Но задаток выдается (в силу легального определения) в доказательство заключения договора и в счет причитающихся с одной из сторон договора платежей другой стороне. Оформляя протокол (заключая договор) о том, что победитель торгов получает право заключить соответствующий договор (например, договор аренды помещения), стороны не несут взаимных денежных обязательств <39>.

<39> Щербинин С.В. О правовой природе задатка при заключении договора на торгах // Юрист. 2005. N 3.

Отсюда возникает еще одна проблема. Когда речь идет о заключении договора на торгах, предметом которого является исполнение неденежного обязательства (например, заключение договора на поставку продукции). Допустим, победитель торгов заключил договор на поставку определенного товара в определенный срок. А что делать с внесенным задатком? Как его можно засчитать или трансформировать в счет исполнения обязательства победителя торгов по заключенному договору на поставку продукции?

С другой стороны, законодатель, вводя положения о задатке при заключении договора на торгах, явно старается защитить интересы организатора торгов (правообладателя), поскольку последнему интересен не сам факт подписания договора, а факт исполнения договора на наиболее выгодных для организатора торгов условиях (включая условия о цене), поскольку задаток является способом обеспечения именно исполнения обязательства по заключенному договору. Вопрос исполнимости договора, заключенного на торгах, является наиболее актуальным как раз в случае заключения договора поставки продукции в определенный срок. В этом случае, очевидно, требуются иные способы обеспечения исполнения обязательств при заключении договора на торгах.

Таким образом, наиболее предпочтительным является вариант, при котором законодатель уточнит регулирование отношений по заключению договора на торгах. В частности, это могло бы коснуться диспозитивности регулирования в отношении представления сторонам выбора способов обеспечения исполнения обязательств (в том числе и возможности не оформлять обеспечение), а также конкретизации самих обязательств, которые при этом обеспечиваются. В этой связи вместо задатка можно было бы использовать правила о законной неустойке. При этом правовые последствия можно оставить те же, что и для задатка. В этом случае неправильно было бы отождествлять законную неустойку (выбранное обеспечение) с задатком, несмотря на то что по правовым последствиям они могут быть идентичны <40>.

<40> Щербинин С.В. О правовой природе задатка при заключении договора на торгах // Юрист. 2005. N 3.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (ст. 447 ГК РФ).

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Правила, предусмотренные ст. 448 и ст. 449 ГК РФ, применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством (ст. 447 ГК РФ).

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми (ст. 448 ГК РФ).

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок (п. 2 ст. 448 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов (п. 3 ст. 448 ГК РФ).

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору (п. 4 ст. 448 ГК РФ).

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (п. 5 ст. 448 ГК РФ).

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ).

Необходимо отметить, что все земельные участки, предназначенные для строительства жилых массивов, передаются в качестве аренды. Это способствует обязательному проведению торгов <41>.

<41> Герасимов А. Участок на торгах // Бизнес-адвокат. 2006. N 1.

И в собственность (купля-продажа), и в аренду передать землю можно лишь посредством проведения открытых по составу участников и подачи предложений о цене или размере арендной платы аукционов. Порядок их проведения подробно регламентирован специальными Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 808 "Об организации и проведении торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков". Правда, данное Постановление предусматривает проведение как открытых, так и закрытых аукционов по передаче государственной или муниципальной земли в собственность или аренду. Однако введенные в 2005 г. в Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. N 136-ФЗ ст. ст. 38.1 и 38.2 говорят только об открытых аукционах.

Продавцами или арендодателями земельных участков выступают органы исполнительной власти на соответствующей территории, а организаторами торгов могут быть как продавцы или арендодатели земли, так и специализированные организации, нанятые на договорных началах органами исполнительной власти. Продавцы или арендодатели являются основными фигурантами в торгах, определяющими их условия и размер задатка, вносимого претендентами при подаче заявки.

В открытых аукционах могут принимать участие все желающие застройщики. Их круг заранее не определяется. Согласно Постановлению открытые по форме подачи предложений о цене или размере арендной платы аукционы ведет так называемый аукционист, который начинает с оглашения характеристики предмета аукциона, первоначальной цены продаваемого земельного участка или арендной платы за него, шага аукциона и порядка проведения самого аукциона. Шаг аукциона - это установленный процент увеличения первоначальной цены земельного участка или арендной платы. Величина этого шага составляет от 1 до 5% начальной цены или начального размера арендной платы. Первоначальная цена предмета аукциона определяется на основании отчета независимого оценщика, составленного в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Участникам аукциона выдаются пронумерованные билеты, которые они поднимают после оглашения аукционистом первоначальной или последующей цены земли или ее арендной платы. После оглашения цены или размера арендной платы, являющихся предметом аукциона, аукционист называет номер билета, обладатель которого первым поднял его. После этого аукционист увеличивает стоимость земли или арендную плату на соответствующий процент шага аукциона. После каждого оглашения новой цены процедура повторяется. Если после очередного провозглашения цены ни один из участников аукциона не поднимет свой билет, аукционист повторяет ее еще три раза. В случае если после такого повторения не найдется желающих поднять свой билет (т.е. приобрести землю по предложенной цене или арендной плате), аукцион завершается и победителем становится участник, поднявший свой билет последним <42>.

<42> Герасимов А. Участок на торгах // Бизнес-адвокат. 2006. N 1.

Для лучшего понимания процедуры открытого аукциона можно сравнить его с закрытой формой проведения аукциона по подаче заявки. Лица, пожелавшие принять участие в проводимых торгах, подают заявки непосредственно перед их началом. Организатор торгов производит вскрытие конвертов участников, подавших заявку, в присутствии всех претендентов на земельный участок. Победителем признается тот из участников, который предложит наибольшую цену выкупа земли или размер арендной платы. При равенстве предложений победителем становится тот из участников, чья заявка была подана раньше других <43>.

<43> Там же.

Открытые торги признаются несостоявшимися, если: -

в торгах участвовало менее двух претендентов; -

ни один из участников торгов при проведении аукциона после троекратного объявления начальной цены или размера арендной платы не поднял свой билет; -

победитель торгов в дальнейшем уклонился от подписания протокола о результатах торгов или заключения договора купли-продажи земли или ее аренды <44>.

<44> Там же.

Во всех этих случаях организатор проводит повторные торги. При этом могут быть изменены их условия, в том числе в части стартовой стоимости земли или размера арендной платы и уменьшения шага аукциона, но не более чем на 15%.

Аукцион по передаче земельных участков в аренду для комплексного освоения в целях дальнейшего жилищного строительства на них проводится в соответствии с п. 2 ст. 38.2 ЗК РФ по правилам аукционов по передаче земель непосредственно для жилищного строительства, но с учетом особенностей, предусмотренных правилами проведения аукционов для комплексного освоения земель. Эти особенности определены в п. 3 ст. 38.2 ЗК РФ. Непременными условиями аукционов по передаче земельных участков в аренду для комплексного освоения в целях дальнейшего жилищного строительства являются максимальные сроки: -

по подготовке проекта планировки и межевания территории; -

по строительству объектов инженерной подготовки, социально-культурного назначения и благоустройства территории; -

по строительству жилых объектов.

По завершении торгов победители должны заключить в установленный продавцами срок договор купли-продажи земельных участков или аренды в зависимости от предмета торгов. Условия этих договоров определяются продавцами и предлагаются организаторами торгов его участникам <45>.

<45> Герасимов А. Участок на торгах // Бизнес-адвокат. 2006. N 1.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором (ст. 450 ГК РФ).

На практике нередки случаи одностороннего изменения условий договора. Например, изменение тарифов на электроэнергию или недавнее изменение условий договора по оказанию услуг телефонной связи. Однако важно отметить обязательный контроль государством публичных договоров по оказанию общественных услуг. Поэтому в остальных случаях необходимо участие и согласие всех участников соглашения <46>.

<46> Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в гражданском законодательстве // Право и экономика. 2004. N 9.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (ст. 452 ГК РФ).

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1 ст. 453 ГК РФ).

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ).

В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4 ст. 453 ГК РФ).

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1)

при существенном нарушении договора другой стороной; 2)

в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для

другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Расторжение договора может происходить по воле двух сторон или по требованию одной из сторон (п. п. 1 и 2 ст. 450 ГК РФ). Расторжение договора по соглашению сторон по своей правовой природе является двухсторонней сделкой, т. е. действием, направленным на прекращение возникших из договора прав и обязанностей (ст. 153, п. 3 ст. 154, п. 2 ст. 453 ГК РФ). Представляется, что требование одной из сторон о расторжении договора не является сделкой, поскольку, в отличие от соглашения о расторжении договора, непосредственно не влечет прекращения возникших из договора прав и обязанностей, последние прекращаются решением суда. Вероятно, требование о расторжении договора является реализацией субъективного права, что в теории юридических фактов принято относить к юридическим поступкам, а в законодательстве - к самостоятельному основанию возникновения гражданских прав и обязанностей. Расторжение договора влечет прекращение прав и обязанностей сторон договора на будущее время <47>.

<47> Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в гражданском законодательстве // Право и экономика. 2004. N 9.

Анализ современной практики договорной работы обнаруживает характерные ошибки в формулировании условий о расторжении договора. В основном эти ошибки касаются порядка расторжения договора.

Определение порядка расторжения договора зависит от состояния договорного правоотношения и фактической возможности непосредственно и без обращения к судебной власти предпринять все меры, вытекающие из расторжения. Иначе говоря, сам по себе термин "расторжение" еще не указывает на судебный или внесудебный порядок.

Также считается, что термин "расторжение" обычно применяется в связи с предъявлением требования в суд или арбитраж о расторжении договора.

Несмотря на уже отмечавшуюся нечеткость в терминологии и непоследовательность в ее употреблении, ГК РФ проводит различие в порядке расторжения договора по соглашению сторон и по требованию одной из сторон <48>.

<48> Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в гражданском законодательстве // Право и экономика. 2004. N 9.

По соглашению сторон расторжение договора происходит по общему правилу в том же порядке и в той же форме, что и заключение договора (п. 2 ст. 432, ст. 434 и п. 1 ст. 452 ГК РФ).

По требованию одной из сторон расторжение договора происходит только по решению суда (т.е. непременно в судебном порядке) после процедуры досудебного урегулирования (абз. 1 п. 2 ст. 450, п. 2 ст. 452 ГК РФ). Процедура досудебного урегулирования состоит в том, что одна сторона до обращения в суд должна направить другой стороне свое предложение расторгнуть договор. И только после получения отказа другой стороны на предложение о расторжении договора либо неполучения ответа в определенный срок (срок для ответа может быть указан в самом предложении, установлен законом или предусмотрен договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок) заинтересованная сторона вправе обратиться с требованием о расторжении договора в суд.

Необходимо обратить внимание на одно обстоятельство, которое довольно часто упускается из вида: по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут, если в договоре предусмотрены конкретные основания для расторжения (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). В противном случае условие о расторжении договора по требованию одной из сторон нельзя считать сформулированным, а договор - расторгнуть. Данное обстоятельство подтверждается арбитражной практикой. Так, в судебном акте, вынесенном по одному из дел о расторжении договора, арбитражный суд указал, что в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ "расторгнуть договор... можно... только в судебном порядке и лишь при наличии определенных оснований" <49>.

<49> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 сентября 2002 г. Дело N Ф04/3672-674/А70-2002.

Несмотря на то что нормы о порядке расторжения договора сформулированы в ст. 452 "Порядок изменения и расторжения договора" ГК РФ, установленный в данной статье порядок относится к расторжению договора по требованию одной из сторон. Положения п. 2 ст. 452 ГК РФ о порядке расторжения договора не применяются к расторжению договора по соглашению сторон.

Основные нормы, раскрывающие существо расторжения договора и отказа от договора, а также порядок их осуществления, содержатся в ст. 450 "Основания изменения и расторжения договора" ГК РФ. В названной статье разграничены расторжение договора и отказ от договора, с одной стороны, и расторжение договора по соглашению сторон и расторжение договора по требованию одной из сторон, с другой стороны.

Из положения абз. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ вытекают два важных вывода: во-первых, договор может быть расторгнут (а не автоматически расторгается); во-вторых, расторжение производится судом (а не односторонними действиями стороны).

Наличие оснований и соблюдение порядка расторжения договора еще не означают, что договор обязательно расторгается судом. Как показывают материалы арбитражной практики, судом может быть отказано в удовлетворении иска о расторжении договора и при наличии к тому оснований, предусмотренных договором или законом (п. 2 ст. 450 ГК РФ), и соблюдении порядка, установленного законом (п. 2 ст. 452 ГК РФ). Вероятно, необходимо учитывать обстоятельство, послужившее основанием для расторжения договора. При расторжении договора вследствие его нарушения одной из сторон суды при рассмотрении дел о расторжении договоров руководствуются определенным критерием, выработанным арбитражной практикой. Таким критерием является наличие на момент рассмотрения дела о расторжении договора нарушения права лица, обратившегося с иском о расторжении договора <50>.

<50> См.: п. 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров".

Таким образом, принимая во внимание вышесказанное и положение абз. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ о том, что договор "может быть" расторгнут, можно сделать вывод: решение вопроса о расторжении договора по требованию одной из сторон зависит от усмотрения суда (а не от воли сторон).

Момент прекращения договорных обязательств посредством расторжения договора определяется по-разному в зависимости от того, как осуществлялось расторжение: по соглашению сторон или по требованию одной из сторон (в судебном порядке).

В первом случае договорные обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения (п. 3 ст. 453 ГК РФ). В свою очередь, этот момент определяется правилами о моменте заключения договора (ст. 433 ГК РФ).

Во втором случае договорные обязательства считаются прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Исходя из правил ГК РФ о расторжении договора по требованию одной из сторон и материалов арбитражной практики представляются не соответствующими закону имеющие весьма широкое распространение в договорной документации и даже приводимые в качестве рекомендаций в различных пособиях по составлению документов формулировки об одностороннем расторжении договора во внесудебном порядке. Одностороннее расторжение договора осуществляется стороной договора путем письменного уведомления ею другой стороны <51>. Такая формулировка приводится в одном из сборников образцов договоров.

<51> Договоры в хозяйственной практике: Образцы документов и комментарии / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Юринформцентр, 1995. С. 20.

Как следует из сказанного о порядке и моменте расторжения договора по требованию одной из сторон, такая формулировка противоречит закону, ибо сторона непосредственно своими односторонними действиями не может расторгнуть договор (абз. 1 п. 2 ст. 450, п. 2 ст. 452 ГК РФ). Соответствующее условие договора является ничтожным (п. 1 ст. 422 ГК РФ).

Отказ от договора, как представляется, является сделкой и влечет те же правовые последствия, что и расторжение договора, - прекращение договорных обязательств (п. 3 ст. 450, п. 2 ст. 453 ГК) <52>. Отказ от договора (как и расторжение договора) может быть совершен полностью или частично, что влечет прекращение соответственно всех или некоторых договорных обязательств.

<52> Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в гражданском законодательстве // Право и экономика. 2004. N 9.

Однако, в отличие от расторжения договора, отказ от договора всегда совершается, во-первых, непосредственно односторонними действиями стороны, во-вторых, во внесудебном порядке.

Регламентируя отказ от договора, закон указывает на непосредственную связь между действием стороны и прекращением обязательств: "В случае одностороннего отказа от исполнения договора... договор считается расторгнутым... " (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Отмечается различие между отказом от договора и расторжением договора в порядке их осуществления и в арбитражной практике: "односторонний отказ от исполнения договора производится без обращения в суд, и, соответственно, в силу самого факта его осуществления договор считается расторгнутым... " <53>; "согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора... договор считается расторгнутым, и при этом обязательства сторон прекращаются" <54>; "в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора... договор считается расторгнутым. Таким образом... договор расторгнут, и необходимости выносить судебное решение о его расторжении не имеется" <55>; "расторжение договора путем одностороннего отказа... не требует досудебного порядка урегулирования спора" <56>; "согласно подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ договор может быть расторгнут только по решению суда" <57>.

<53> Постановление ФАС Уральского округа от 24 июля 2000 г. Дело N Ф09- 1004/2000-ГК.

<54> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 марта 1999 г. Дело N Ф04/669-156/А27-99.

<55> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 февраля 2002 г. Дело N А42-4568/01-9.

<56> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16 октября 2001 г. Дело N 67/9.

<57> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 7 августа 2002 г. Дело N Ф04/2778-994/А45-2002.

Возможно то, что была бы верной следующая формулировка об одностороннем прекращении договорных обязательств внесудебным порядком: "Односторонний отказ (а не одностороннее расторжение) от договора осуществляется стороной договора путем письменного уведомления ею другой стороны".

Поскольку договорные обязательства посредством отказа от договора прекращаются в результате непосредственных действий одной из сторон, следовательно, возникает вопрос о моменте прекращения обязательств: с момента совершения отказа или с момента получения отказа другой стороной.

Гражданский кодекс не содержит общего правила о моменте вступления в силу отказа от договора, но устанавливает специальные нормы об этом применительно к отдельным видам договоров. Например, положения ГК РФ о поставке товаров устанавливают, что договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п. 4 ст. 523 ГК РФ). Также правилами ГК РФ об отдельных видах договоров предусматривается заблаговременное уведомление (извещение) другой стороны о прекращении договора безвозмездного пользования - за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок (п. 1 ст. 699 ГК РФ); договора поручения - не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок (абз. 1 п. 3 ст. 977 ГК РФ); договора доверительного управления имуществом - за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок (п. 2 ст. 1024 ГК РФ); договора коммерческой концессии - за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ); бессрочного договора товарищества - не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (абз. 1 ст. 1051 ГК РФ).

Как следует из названных правил ГК РФ, контрагент должен быть извещен (п. 1 ст. 699 ГК РФ) или уведомлен (п. 4 ст. 523 ГК РФ и др.) об отказе от договора.

Следовательно, вступление в силу отказа от договора связывается законом с его получением контрагентом.

Необходимо отметить, что отсутствие в ГК РФ общего правила о моменте вступления в силу отказа от договора позволяет применять к отношениям сторон установленное п. 4 ст. 523 ГК РФ правило о прекращении договорных обязательств "с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора" в порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ). По своему содержанию данное правило имеет общий характер и вполне было бы уместным в общих правилах ГК РФ о расторжении договора. Поэтому представляется целесообразным дополнить п. 3 ст. 450 ГК РФ: договор считается расторгнутым или измененным с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об отказе от договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не указан в уведомлении или не предусмотрен законом либо договором <58>.

<58> Кузнецов Д.В. Расторжение договора и отказ от договора в гражданском законодательстве // Право и экономика. 2004. N 9.