§3. Сущность и понятие организаторов торгового оборота

Еще в дореволюционном праве выделялись две функции участников торговли, применительно к торговому персоналу купца – «приказчики», деятельность которых состоит в совершении сделок и «служащие по торговле», деятельность которых «направлена к содействию торговле».¹ Таким образом, участники торгового оборота, выполняющие вспомогательную роль содействия торговле и организующие торговлю, появились еще в русском праве.

Собственно, слово «организатор» происходит от латинского organum (орган) и означает лицо, объединяющее людей, организующее что-либо² или

«соединитель людей и направитель деятельности их сил к определённой цели».³ Соответственно, правовой статус организатора торгового оборота

непосредственно связан с понятием организационных отношений, сформулированным О.А.Красавчиковым в 60-е годы ХХ века. Эти отношения представляют собой социальные связи, построенные на началах координации и субординации, которые направлены на упорядочение иных общественных отношений и действий их участников либо на формирование социальных образований.⁴ Эти отношения существуют наряду с имущественными отношениями, и в конечном счете направлены на их организацию. Организационное отношение имеет отличный от имущественного отношения объект – упорядоченность отношений, связей, действий участников организуемого отношения.⁵ Таким образом, объектом организационного отношения является организованность правовых связей участников организуемого отношения. О.А. Красавчиков отмечал, что организационно- правовые отношения обслуживают гражданские правоотношения, они не являются самоцелью, а представляют собой организационно-правовое средство,

¹ Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права, М.

² Словарь иностранных слов, вошедших в состав русского языка". Чудинов А.Н., 1910

³ Объяснение 25000 иностранных слов, вошедших в употребление в русский язык, с означением их корней". Михельсон А.Д., 1865

⁴ Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения / Категории науки гражданского права / Избр. труды: В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2005, с. 53-55.

⁵ Красавчиков О.А. Организационные гражданско-правовые отношения// Антология уральской цивилистики. 1925-1989, сб.ст., М., 2001, с.163

используемое для упорядочения основных имущественных отношений.¹ Обслуживающий характер организационных отношений подчеркивает тот факт, что эти отношения не существуют сами по себе в отрыве от имущественных отношений. Содержание организационного отношения сводится к тому, чтобы организовать имущественное. Таким образом, организаторы торгового оборота, выполняя обслуживающую функцию по отношению к основным субъектам – торговцам, являются частью структуры торгового оборота, и подчиняются его законам. Как точно отмечает Б.И.Пугинский, «организационное содержание и направленность…не являются самоцелью, а ориентированы на последующие имущественные отношения сторон, связанные с ними».²

В этой связи интересным представляется провести анализ правовой цели организатора торгового оборота. В юридической литературе правовая цель определяется как «правовой результат, на который рассчитывает субъект при совершении им юридически значимых действий».³ Именно правовая цель является наиболее значимым фактором для определения объема правоспособности юридического лица, является классифицирующим основанием при делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие.

Анализируя функции организаторов торгового оборота, следует отметить, что для этих субъектов организация торгового оборота является правовой целью, как отмечал Д.А.Керимов, «средством реализации ради практического достижения того результата в регулировании общественных отношений, который имелся ввиду правовой целью».⁴ Следовательно, целевая направленность организаторов торгового оборота является системным признаком.

Организация торгового оборота предполагает устранение или сокращение временных разрывов между этапами работ или отдельными торговыми

¹ Красавчиков О.А. Организационные гражданско-правовые отношения, с.165

² Пугинский Б.И. Коммерческое право России, М., Зерцало, 2008, с.285

³ Филиппова С.Ю. Частноправовые средства организации и достижения правовых целей, М., Статут, 2011, с.24

⁴ Керимов Д.А. Методология права: предмет, функции, проблемы философии права, 4- изд., М., 2008 С.280

операциями и позволяет сделать деятельность по возможности непрерывной.¹ При этом, как правильно отмечается С.Ю.Морозовым, решение организационной задачи сводится к установлению такого сочетания правовых связей между субъектами, когда результат их взаимосвязанной деятельности становится больше, чем сумма результатов деятельности каждого в отдельности, что в свою очередь является эффективным сочетанием правовых связей.²

Такое определение функционального назначения организационных отношений можно найти в научных трудах известных правоведов советского периода, которые исследовали суть отношений в торговле, в том числе.³

Определив понятие организационного отношения, необходимо вернутся к понятию «организация торговли», о котором речь шла выше, для выделения характерных признаков субъектов торгового оборота, выполняющих функцию организаторов торговли.

Торговый оборот, так же как и любая деятельность, представляет собой процесс или поток материальных ресурсов и связанной с ним информации.

Особо следует отметить, что ввиду отсутствия исследований о правовом статусе организаторов торгового оборота, эти субъекты торгового права нуждаются в законодательном регулировании в то же степени, что и основные участники торговли.

Рассматривая организационную функцию в составе торгового оборота, следует отметить, что в современной России существует лишь законодательное определение организатора торговли, которое дается в статье 9 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг”.⁴ Согласно этой статье организатором торговли на рынке ценных бумаг является юридическое лицо - профессиональный участник рынка ценных бумаг (имеющий соответствующую

¹ Пугинский Б.И. теория и практика договорного регулирования, М. 2008, с.46

² Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров, М., Норма, 2011, с.128

³ Быков А.Г. План и хозяйственный договор. М., 1975. С.53; Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйственных связей. М., 1976. С.74

⁴ С изменениями от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004

г., 7 марта, 18 июня, 27 декабря 2005 г., 5 января, 15 апреля, 27 июля, 16 октября, 30 декабря 2006 г., 26 апреля, 17

мая 2007 г.

лицензию), осуществляющий предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. В качестве организаторов торговли на рынке ценных бумаг могут выступать как фондовые биржи, так и организаторы внебиржевой торговли ценными бумагами, а также валютные и товарные биржи, имеющие фондовые отделы. Организаторы торговли могут выступать в сделке от своего имени и за свой счет, а также за счет участников при поступлении от них заявок. К организаторам торговли применяются дополнительные требования, связанные с раскрытием информации, а также другие ограничения, предусмотренные действующим законодательством.

Гражданский кодекс РФ оперирует понятием «организатор торгов» для проведения госзакупок и определяет в п. 2 ст. 477 статус организатора торгов следующим образом: «в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация». В обязанности организатора торгов входит определение процедуры и правил проведения торгов, что полностью отвечает его функциональному назначению.

Следует особо подчеркнуть, что функции, осуществляемые организатором торгов, непосредственно влияют на характер договорных связей, возникающими между участниками. Так, пункт 1 статьи 447 ГК РФ прямо устанавливает, что отношения между собственником и организатором торгов имеют в своей основе договор. В число обязанностей организатора торгов входит: извещение о проведении торгов, подписание протокола по результатам торгов, имеющего силу договора. Такие действия носят характер юридически значимых сделок. Согласно пункту 2 статьи 447 ГК РФ устанавливает, что организатор торгов может выступать как от своего имени, так и от имени собственника. Совершение организатором торгов от имени и за счет собственника юридически значимых действий совпадает с определением договора поручения (глава 49 ГК РФ), в то время как совершение им сделок от своего имени, но за счет собственника охватывается понятием договора комиссии (глава 51 ГК РФ). Несмотря на то, что

Гражданский кодекс РФ не упоминает прямо о совершении организатором фактических действий по поручению собственника: таких, например, как прием заявок на участие в торгах, разъяснение правил участия в торгах, фактическое проведение торгов, включая анализ поступивших от участников заявок, в большинстве случаев такие действия являются договорной обязанностью организатора торгов. Совершение организатором торгов как юридических, так и фактических действий по поручению собственника дает основания квалифицировать отношения по организации торгов как агентскую деятельность. В зависимости от того, от чьего имени действует организатор, будет решаться вопрос, применяются к нормам главы 52 ГК РФ положения о договоре поручения: в случае, если организатор торгов выступает от имени лица, в чьих интересах проводятся торги или о договоре комиссии в случае, если организатор торгов выступает от своего имени.

В юридической литературе также существует понятие «организатор инвестирования», чей статус характеризуется следующими общими чертами: организатор получает в собственность имущество в виде инвестиций для осуществления своей предпринимательской или иной приносящей доход деятельности; при этом он организует не только процесс инвестирования, но и осуществляет ту деятельность, которая приносит доход как для него самого, так и для инвестора; организатор не предоставляет инвесторам юридической и фактической возможности участия в процессе использования инвестиций, в приращении имущества¹. При этом возможность выступать на рынке в качестве организатора инвестирования определяется его как общей, так и специальной правоспособностью.

Понятие «Организатор лотереи» определяется ФЗ "О лотереях" от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ (ст.2 п.6) как юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством РФ, имеющее место нахождения в РФ и получившее в соответствии с законом право на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи

¹ Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования, М., Волтерс Клувер, 2006, гл.3, 1.1.

посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).¹ Основное функциональное назначение организатора – это обеспечения правил проведения лотереи, организация процесса.

По аналогии с этим определением организатором торгового оборота можно считать юридическое лицо, осуществляющее предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению договоров между участниками товарного оборота. Однако в отличие от организаторов торговли на рынке ценных бумаг и организаторов инвестирования в юридической литературе высказывается точка зрения, что организатором торговли может быть исключительно некоммерческая организация². Это относится как к оптовой торговле, так и к организации тендерных закупок.³ Например, осуществлять маркетинговую деятельность позволяют некоммерческие организации, зарегистрированные в качестве автономных некоммерческих организаций, некоммерческих партнерств и учреждений.

По состоянию на 2009 г. из 4 млн юридических лиц некоммерческих организаций чуть более 600 тыс. — это 6,5% от числа юридических лиц, значащихся в реестре. Такое же соотношение и в западноевропейских странах. Таким образом, эти специальные субъекты составляют довольно заметный сектор экономики современных государств.

Большинство исследователей коммерческого права относят некоммерческие организации, участвующие в торговом обороте, к специальным субъектам торгового оборота, часть из них выступают в роли организаторов товарного обращения.

¹ Федеральный закон "О лотереях" от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ (с изменениями от 21 июля 2005 г., 2 февраля 2006 г., 23 июля 2008 г., 29 июня, 27 июля 2010 г), Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, N

46, ст. 4434

² Пугинский Б.И. Коммерческое право, М., 2008 с.57-61, Абросимова Е.А., Организаторы торгового оборота, М.,Волтерс Клувер, 2011

³ Писцов Г.И. Определение налоговой базы по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок (комментарий к статьям 301-305 НК РФ)// Журнал “Бухучет ценных бумаг” № 1, 2002; Ганущак Ю. Слишком прозрачная для коррупции – именно такая финансовая среда возникнет в Украине в случае широкомасштабного воплощения идеи тендерных закупок// Журнал «Зеркало недели», №33, 2002

Цель организаторов торгового оборота не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых операций другими участниками торгового оборота. Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме, так как они создаются не для извлечения прибыли, а для создания условий для реализации товара другими субъектами.

Характерной чертой развития оптовой торговли в развитых странах стало повышение степени концентрации оптового оборота. В результате крупные независимые оптовые фирмы превратились в организаторов торгового оборота в стране¹.

Как показывает мировой опыт, оптовая торговля в мегаполисах делится между тремя группами операторов: 60% рынка принадлежит оптово-розничным сетям, торговые посредники (агенты, брокеры, комиссионеры) занимают до 15% и 25% принадлежит подконтрольным государству организаторам торгового оборота – оптовым продовольственным рынкам, ярмаркам.² В Москве доля организаторов торгового оборота составляет только 1%, зато посредникам принадлежит 35% рынка. Фактически больше трети (а по некоторым оценкам – более половины) оптового рынка продовольствия городскими властями не контролируется. В результате только на оптово-розничных рынках Москвы, по оперативным данным Министерства внутренних дел и Федеральной службы налоговой полиции, потери бюджета составляют более 3 млрд руб.³

Исторический взгляд на роль и место организаторов торгового оборота позволит более четко определить их функциональное назначение в современной России. Исторически юридические лица, которые сейчас относятся к разряду специальных субъектов торгового права, возникли гораздо раньше, чем

¹ Стратегия развития торговли в Российской Федерации на 2010–2015 годы и период до 2020 года, утверждена приказом Минпромторга России от 31 марта 2011 г. № 422,.с.11// http://www.minpromtorg.gov.ru/ministry/strategic/sectoral/9 (дата обращения 13.02.2013)

² Подшибякин А., Торочешникова М.“Finita la comedia:закат «дикой торговли»” - «Бизнес журнал»,2002,№4

³ Любавина Е. «Базару – нет (Москва готовит реформу оптового рынка)» - Газета "КоммерсантЪ" №52(2421) от 27.03.02

предшественники современных коммерческих организаций. Еще в законах XII таблиц в римском праве упоминались профессиональные объединения ремесленников. Дошедшие до нас источники свидетельствуют о том, что уже в VI в. до н.э. в римском обществе создавались профессиональные союзы ремесленников, булочников, швейников и т.д.¹ "Исследователи полагают, что все вольные союзы, когда-либо существовавшие в Риме, носили публичный характер и возникли на почве публичного права.»... «В императорское время и позднее, в постклассическую эпоху, образовались наследственные цехи, члены которых вместе с их потомками обязаны были отправлять известное ремесло как повинность в пользу государства, которое за это освобождало их от несения других тягот. Таковы были коллегии ремесленников, хлебопеков и булочников, корабельщиков в Риме и провинциях.»... «Коллегии, которые не были прямо учреждены правительством, а образовывались самими ремесленниками, благодаря единству ремесленной или промышленной специальности, приобретали тот же принудительный характер»².

Мысль о принудительном вовлечении людей в профессиональные объединения возникла в постклассический период развития римского права в результате хозяйственного и общественного развития в целях стабилизации хозяйства и укрепления государства. Членство в этих объединениях было постоянным, оно сохранялось до конца жизни. В сущности, эти объединения представляли собой посреднические институты, которые связывали римских ремесленников, работников и торговцев с государством. Членскими билетами служили клейма, нанесенные на тела членов³. Развитие товарно-денежных отношений потребовало замены «союзов принудительных союзами добровольными», создаваемыми для достижения общих целей их участников.⁴

1 Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. M., 2006. С. 95 (автор главы - Е.А. Флейшиц).

2 Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие, М., 2003. С. 49, 51

3 Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник) / Под ред. В.А. Томсинова. М., 2000, С. 96.

⁴ Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права, М., 1998, с.144

Аналогичные цели стояли и перед средневековыми цеховыми объединениями¹, а также появившимися за рубежом первыми саморегулируемыми организациями. Следует согласиться с мнением С.А Зинченко и В.В. Галова о том, что цеховые объединения "предопределяли не только процесс производства, но и вторгались в регулирование семейным, личных и имущественных отношений", с учетом существовавшего ранее в науке иного понимания соотношения публичного и частного в праве. ² В частности, цеховые организации по сути осуществляли функцию лицензирования соответствующей профессиональной деятельности, однако членство в них не было обязательным, поскольку лицензирование продолжало существовать, а саморегулирование было ему лишь альтернативой. Более того, есть немало примеров, когда профессионалы объединялись в саморегулируемые организации в целях создания единых правил собственной деятельности, которые на тот момент даже не были утверждены государством. В частности, в США в 1906- 1912 гг. были образованы "комитеты бдительности", которые по собственным критериям выявляли недобросовестную рекламу³.

Функциональное назначение организаторов торгового оборота в современной России предопределено историческими предпосылками становления этой категории участников торговли..