§ 1.2 Правовая сущность финансовой аренды (лизинга) в предпринимательском обороте

Цель лизинговых отношений - ускоренное обновление промышленного и производственного потенциала России с помощью предоставления особого вида финансовой (лизинговой) услуги, которая регулируется специальной системой источников права.

Следует отметить, что сфера лизинговых услуг получила широкое распространение не только внутри страны, но и вне ее пределов. Анализ ситуации на рынке лизинговых услуг показал, что в России лизинг развивается постоянно и динамично на протяжении последних десятилетий. Темпы роста лизинговых операций по стоимости заключенных в течение года договоров (38,5 процента) существенно опережают рост валового внутреннего продукта и рост промышленного производства (5-6 процентов).²⁹

Возросло также и количество поставляемого из-за рубежа на лизинговой основе нового импортного производственного оборудования и машин. Со временем количество внешнеторговых и внутригосударственных лизинговых операций существенно стало возрастать. Самыми устойчивыми регионами России по иностранным инвестициям являются Москва, Московская область, Татарстан, Ленинградская, Тюменская области и др. При этом, отмечает М.И. Лещенко, иностранные вложения составляют более 14 млрд. долл. США, в том

числе около 5 млрд. долл. США составляло на конец 1998 года - года начала мирового финансового кризиса.³⁰

Несмотря на огромное значение лизинга в экономической жизни общества и государства, тем не менее, правовое определение сущности лизинга и лизинговых операций неоднозначно, причем не только в нормах права, но и в теории права. При этом исследователями данного вопроса применяются различные подходы к определению сущности лизинга. В частности, одни исследователи при определении сущности лизинга базируются исключительно только на экономических критериях, применяемых в лизинговых операциях. Другие на правовых особенностях лизинговых отношений, исследуя условия реализации отдельных лизинговых операций.

Экономисты: Газман В.Д., Лапыгин Ю.Н., Лещенко М.И., Сокольских Е.В., Новиков С., Философова Т.Г., при определении сущности лизинга базируются в основном на экономических категориях, применяемых в лизинговых отношениях. Так, В.Д. Газман, в первую очередь выделяет инвестиционную особенность лизинговых операций,³¹ отмечая, что лизинговый фонд представляет собой совокупность денежных средств, ценных бумаг и материально-технических ресурсов.³² Лизинговая компания, полагает В.Д. Газман, аккумулируя заявки по большому количеству однородных видов оборудования (например, мини-пекарни, небольшие мясоперерабатывающие комплексы, фотолаборатории и т.п.), имеет больше возможностей для достижения минимальных контрактных цен.³³ Т.Г. Философова, также как В.Д. Газман усматривает в лизинге, прежде всего, экономические начала, отмечая,

30 Лещенко М.И. Основы лизинга. Учебное пособие. М. 2004. С. 187.

31 Газман В.Д. Российский лизинг нуждается в законодательной поддержке. М. Хозяйство и право. №1. 2001. С. 50.

32 Газман В.Д. Особенности применения регионального законодательства о лизинге. М. Хозяйство и право. №12. 2000. С. 80.

что лизинг - это рыночный финансовый инструмент, который при правильном использовании стимулирует оживление экономической жизни, в том числе реального сектора экономики, предпринимательской деятельности малого и среднего бизнеса.³⁴

Ю.Н. Лапыгин и Е.В. Сокольских, определяя основные признаки лизинга, отмечают, что лизинг предоставляет возможность забалансового финансирования, обеспечивает лучший менеджмент риска, связанного с оборудованием, и прочих рисков, гибкое управление движением денежных средств, не ставит под угрозу существующие кредитные соглашения и сохраняет налоговые льготы.³⁵ Данные выводы авторов, на наш взгляд, раскрывают только экономическую сущность лизинга и, следует заметить, что незначительную ее часть.

Вышеизложенные выводы и суждения экономистов об экономической сущности лизинга имеют под собой определенную почву, так как экономический инструментарий, используемый в лизинге, является необходимым условием для реализации лизинговых операций. Данный инструментарий представляет собой совокупность множества аспектов предметной части лизинга и лизинговых операций, которые могут получить свою реализации только в определенной юридической форме, способной двигать лизинговые отношения до завершающего этапа.

Речь идет о функциональной части лизинга, реализуемой путем совершения различных лизинговых операций, объединенных между собой единым содержанием, и осуществляемых посредством специального механизма, именуемого "правовым механизмом".

³⁴ Философова Т.Г. Лизинговый бизнес. М. 2010. С. 4.

Правоведы в отличие от экономистов сходятся в том, что лизинг и лизинговые операции базируются, прежде всего, на правоотношениях, в основе которых заложен имущественный интерес и воля сторон. Равно, как первичным, по мнению правоведов, является воля лица, воплощенная в определенное имущественное отношение, а вторичным его имущественное содержание, обнимающее собою экономические и финансовые аспекты любого гражданско-правового отношения, включая лизинговые отношения.

В.В. Витрянский, в принципе предлагает при определении правовой природы лизинга исследовать только юридические аспекты данной проблемы, "очищенные" (по возможности) от экономического подхода к отношениям, связанным с лизингом имущества, поскольку для правильного определения правовой природы договора лизинга необходимо прежде всего избавиться от взгляда на лизинг как на экономико-правовую категорию.³⁶

В этой связи, считаем необходимым отметить, что полная обособленность правовой сущности лизинга от его экономической, точнее имущественной сущности, вряд ли позволит полноценно и объективно охарактеризовать лизинг, раскрыть его существенные и отличительные признаки от других видов имущественных обязательств.

Правовая сущность договора финансовой аренды (лизинга), полагает И. Торрес Ортега, состоит скорее не в аренде, а в финансовых, кредитных отношениях, а лизинга - в финансировании (кредитовании).³⁷ В своих рассуждениях И. Торрес Ортега фактически исключает арендные начала, заложенные в лизинговых отношениях, с чем сложно согласиться.

36 Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга). Договорное право. Книга вторая. М. 2002. С. 607.

37 Торрес Ортега И. Убытки лизингодателя: битва продолжается? М. Хозяйство и право. № 1.2011. С. 39.

На наш взгляд, арендные отношения в системе лизинговых отношений имеют основополагающее значение. Более того, приобретение лизингодателем у продавца лизингового имущества осуществляется с целью передачи его лизингополучателю в аренду и с правом последующего выкупа на условиях рассрочки платежа. Реализовать изложенную конструкцию можно с помощью долгосрочной аренды. Обозначенные обстоятельства говорят о фундаментальном значении аренды в лизинговых отношениях. Соответственно, все остальные операции являются опосредующими, т.е. возникающими в зависимости от наличия в системе лизинговых отношений условий о передаче имущества в возмездное пользование.

Сложно согласиться и с другой точкой зрения И. Торрес Ортега о том, что финансирование (кредитование) лизингодателя в целях приобретения лизингового имущества лизингополучателю является правовой сущностью лизинга. На наш взгляд, финансирование представляет собой действие, то есть самостоятельную операцию по реализации одного из условий лизинговой сделки, точнее ее процедурную часть. Поэтому финансирование это еще не лизинг, а тем более не правовая его часть, и даже не правовой признак самой операции по финансированию.

Исходя из изложенного в качестве правовой составляющей лизинга можно рассматривать два аспекта:

1) нормы права, определяющие правило финансирования лизинговых операций;

2) условия договора лизинга, устанавливающие обязанность его участников по оплате лизингового имущества и осуществлению регулярных лизинговых платежей.

В контексте сказанного отмечаем, что ни в ст. 665 ГК РФ - договор финансовой аренды (лизинга), ни в ст. 15 Закона о Лизинге нет положений о финансировании (товарном кредите) в качестве основополагающего правового признака, определяющего сущность лизинга. Кроме того, в основе лизинговых

отношений заложены, прежде всего, предпринимательские цели участников данных отношений, чья деятельность направлена на извлечение прибыли.

В литературе существуют еще ряд мнений, характеризующих лизинг как правовой инструментарий. В частности, В. Сахарчук считает, что лизинг это особая, самостоятельная разновидность обязательств по передаче имущества в пользование.³⁸ Как видно, В. Сахарчук правовую сущность лизинга базирует на арендных отношениях, с чем, в принципе, следует согласиться. Аналогичной точки зрения придерживается А.А. Кирилловых, полагая, что лизинг - это институт гражданского законодательства, представляющий собой разновидность договора аренды.³⁹

Беляева И.А. под финансовой арендой (лизингом) понимает систему имущественных отношений, возникающих в связи с реализацией самостоятельных договоров двух типов - договора финансовой аренды (лизинга) и договора купли-продажи.⁴⁰ Спорным является вопрос об определении лизинга как системы только двух видов имущественных отношений? Зачастую лизинг не обходится без кредитных, страховых, залоговых, инвестиционных и прочих имущественных отношений. Полагаем, что в этой части необходимо расширить систему имущественных отношений, возникающих в процессе с осуществления лизинговых операций.

Интересную, но весьма сложную конструкцию при определении лизинга предложил В.М. Кукушкин, полагая, что лизинг целесообразно рассматривать через три его составляющие, такие как вид предпринимательской деятельности, как правоотношение и договор.⁴¹ Вывод о необходимости разделения лизинга на правоотношение и договор, полагая, что это различные и самостоятельные правовые образования, вызывает у нас сомнение. По нашему мнению, договор

38 Сахарчук В. Виды лизинговых операций. М. Хозяйство и право. № 4. 1998. С. 26.

39 Кирилловых А.А. Правовые основы лизинга. Учебно-практическое пособие. М. 2009. С. 3.

⁴⁰Беляева И.А. Гражданско-правовое регулирование финансовой аренды лизинга в предпринимательской деятельности. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М. 2005.

41 Кукушкин В.М. Правовое регулирование лизинговых операций в российской Федерации. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Екатеринбург. 2004.

есть форма выражения и оформления определенного правоотношения, что говорит об однородности и, в некотором роде, тождестве правовых понятий - договор и правоотношение. Другое дело, не всякое правоотношение порождает необходимость заключения договора. Однако, любой договор порождает правоотношение и влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей двух или более лиц - ст. 420 ГК РФ. При этом мы полностью соглашаемся с мнением В.М. Кукушкина о том, что лизинг, кроме всего прочего - это еще и разновидность предпринимательской деятельности, так как целью участия всех заинтересованных лиц в лизинговых отношениях является - извлечение прибыли.

Заслуживает внимание и вывод Е.В. Черниковой, которая основываясь на правовой сущности лизинга рассматривает его как самостоятельный тип договорных обязательств, отличном от иных гражданско-правовых договоров, представляющим собой многостороннюю сделку (трехсторонний договор), в котором участвует понятие, правовое регулирование, международная унификация, продавец, лизингодатель и лизингополучатель, причем каждый из них имеет свои права и несет свои обязанности.⁴² Аналогичной точки зрения придерживается и Н.А. Саниславова, полагающая, что специфическая правовая сущность договора лизинга основана на переплетении элементов нескольких договоров между собой, образующих единый юридический состав, порождающий единое правоотношение, что не позволяет свести лизинг к отдельным договорным отношениям.⁴³

Весьма интересной является научное определение договора лизинга данное Ю.С Харитоновой, полагающей, что договор лизинга является договором с специфической целью, выраженным организационным характером

42 Черникова Е.В. Договор финансовой аренды (лизинга) в рыночных условиях хозяйствования. Автореферат на соискание ученной степени кандидата юридических наук. Екатеринбург. 2006.

43 Саниславова Н.А. Гражданско-правовые отношения субъектов договора лизинга. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Саратов. 2005.

и наличием в своей конструкции вещно-правовых элементов, лизинг не может быть признан видом договора аренды.⁴⁴

При этом отметим, что указанные точки зрения нам представляются дискуссионными и вот по каким причинам.

Законодателем уже определена конструкция договора финансовой аренды лизинга, согласно которой данный договор является двухсторонней сделкой, заключаемой между арендодателем и арендатором - ст. 665 ГК РФ. Более того, Закон о Лизинге предусматривает, что все остальные отношения, связанные с привлечением денежных средств, приобретением лизингового имущества и его страхования должны оформляться другими - сопутствующими договорами - п.2, ст. 15 Закона о Лизинге. Поэтому, вряд ли получит практическое применение многосторонняя сделка по лизингу, в которой должны участвовать множество различных участников, чьи права напрямую не всегда корреспондируются с обязанностями друг друга. Например, обязанности банка - кредитора по выдаче лизингодателю кредита никак не корреспондируются напрямую с обязанностями лизингополучателя по уплате лизинговых платежей. Равно как обязанность продавца по передаче лизингового имущества не корреспондируется напрямую с обязанностью лизингополучателя по оплате имущества, так как данная обязанность лежит на лизингодателе по договору купли-продажи с первым. В противном случае, в конструкции лизинговых отношений отпадет надобность в лизингодателе, ибо лизингополучатель вправе напрямую получить в банке кредит и приобрести на заемные средства необходимое ему имущество.

Ряд авторов при определении сущности лизинга применили метод сопоставления экономической сущности лизинга с его правовой сущностью. Данный подход, на наш взгляд является оправданным с точки зрения поиска общих и неразрывных признаков, свойственных только лизингу, независимо от его экономической и правовой сущности. Тем более, что лизинг как правовое

⁴⁴ Харитонова Ю.С. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М. 2001.

образование характеризуется индивидуальностью и самобытностью, свойственной только данной группе имущественных отношений.

В частности, С.А. Сычев, с экономической точки зрения финансовую аренду (лизинг) рассматривает как совокупность отношений опосредующих приобретение в собственность с последующей передачей в пользование имущества, а как юридическое явление - сложный гражданско-правовой институт, охватывающий весь спектр взаимоотношений между участниками правоотношений (лизингодателя, лизингополучателя, продавца).⁴⁵ Добавим лишь то, что в данном выводе не прослеживается существенное различие между экономической и правовой сущностью лизинга, тем не менее, С.А. Сычев подчеркнул самобытность лизинга, связывая несколько самостоятельных договоров с единым правовым образованием, именуемым лизингом.

Аналогичной точки зрения придерживается и К.Ю. Мезенцев, полагая, что для правовой характеристики лизинга предпочтительнее использовать термин лизинговая операция, который должен отличать от более широкого понятия лизинга, включающего в свой состав и экономические отношения. При этом, лизинговую операцию К.Ю. Мезенцев определяет как совокупность всех договоров, необходимых для закрепления взаимоотношений сторон, возникающих при передаче имущества в лизинг, использовании его лизингополучателем и возврате или выкупе его по окончании срока использования.⁴⁶ Полагаем, что сопоставление множества самостоятельных гражданско-правовых договоров с одной операцией не в полной мере раскрывает экономическую и правовую сущности лизинга. Тем более, что примененный термин – «операция», вряд ли удачный, с точки зрения юридической техники, для характеристики группы самостоятельных гражданско - правовых договоров. При этом мы не отрицаем возможность

45 Сычев С.А. - Правовая природа договора финансовой аренды лизинга. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт- Петербург. 2006.

46 Мезенцев К.Ю. Правовое положение участников лизинговых отношений. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Санкт- Петербург. 2004.

использования в лизинговых отношениях термина «операция», но только применительно к другим правовым категориям. Например, для обозначения действия, совершаемого несколькими или одним участником в цепочке лизинговых отношений, то как: покупка лизингодателем имущества, передача им имущества лизингополучателю, уплата лизинговых платежей, осуществление амортизационных отчислений и т.д.

В данном вопросе мы придерживаемся точки зрения В.В. Витрянского, допускающего употребление термина "операция" применительно к лизинговым отношениям, но расщепляя данный термин на множество различных операций. Комплекс всех отношений, говорит В.В. Витрянский, складывающихся в области лизинговой деятельности, предпочтительнее называть "лизинговые операции" (как это и предусмотрено федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (ст. 5) для обозначения операций банков по кредитованию лизингодателей. Если же имеются в виду сделки по приобретению лизингодателем имущества у продавца в соответствии с указаниями лизингополучателя с передачей его последнему в аренду, то правильнее говорить о правоотношениях лизинга, опосредуемых договором купли-продажи и аренды лизингового имущества.⁴⁷

Заслуживает также внимания суждение Е.В. Угольниковой, рассматривающая лизинг в качестве вещной сделки, которая включает в себя кроме элементов гражданско-правового характера также экономический аспект, суть которого заключается в возможности формирования договорных условий исходя из амортизации всей или существенной части стоимости предмета лизинга.⁴⁸ Наряду с этим, А. Ивашкин экономико-правовую сущность лизинга усматривает в том, что по содержанию лизинг соответствует кредитной сделке и по форме он схож с инвестиционным договором. Однако, суть лизинга - финансовая и кредитная операции, поэтому в экономическом

47 Витрянский В.В. Указ. Соч. С. 608.

48 Угольникова Е.В. Договор финансовой аренды (лизинга) и его правовая сущность. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва. 2005.

смысле - это кредит, предоставляемый лизингодателем в форме переданного в пользование имущества. Очевидно, в данном случае речь идет о товарном кредите. Завершает своей тезис А. Ивашкин выводом о том, что по экономической сущности лизинг нельзя отнести к аренде.⁴⁹

Указанная точка зрения нам представляется спорной, так как юридически неоправданно отрицать наличие в договоре лизинга арендных отношений, что прямо следует из ст. 665 ГК РФ. Равно как сомнительно приравнивать лизинг к товарному кредиту, отношения по которому регулируются специальной нормой - ст. 822 ГК РФ, предусматривающей предоставление вещи, определенной родовыми признаками, которые должны быть в обязательном порядке возвращены кредитору.

Основное отличие товарного кредита от лизинга в том, что лизингополучатель заказывает лизингодателю приобрести конкретное имущество у третьего лица с правом последующего его выкупа, что не свойственно товарному кредиту. При этом не отрицается наличие кредитных операций в лизинговых отношениях. Однако, кредитные начала лизинга следует рассматривать, на наш взгляд, лишь с позиции экономической сущности лизинга. В этом смысле мы полностью согласны с утверждением Р.Г. Ольховой о том, что с экономической точки зрения лизинг имеет сходство с кредитом, предоставленным на покупку оборудования.⁵⁰

Дело в том, что конструкция лизинговых отношений предусматривает совершение нескольких операций, являющихся элементами различных договоров. В результате - реализация предмета договора лизинга выходит за рамки одного договора и осуществляется с помощью других различных договорных конструкций. Тем не менее, подобный правовой механизм реализации лизинговых отношений не исключает существование одной и вполне самостоятельной лизинговой конструкции, объединяющей несколько

49 Ивашкин А. Правовая природа и проблемы классификации договора финансовой аренды (лизинга). М. Хозяйство и право. № 11. 2008. С. 14.

50 Ольхова Р.Г. Лизинговые операции коммерческих банков. Банковское дело. Учебник под ред. О.И. Лаврушина. М. 2000. С. 459.

договоров в одну конструкцию путем их правовой интеграции. С теоретической точки зрения подобные договоры являются нетипичными и новыми для современного гражданского права. Несмотря на это, механизм реализации подобных договоров осуществляется в формате классических и традиционных обязательственных отношений с множественностью лиц.

Учитывая масштабы и обороты лизинговых операций, как внутри страны, так и за рубежом, лизингу объективно требуется правовая и системная индивидуализация в качестве самостоятельной обособленной группы имущественных отношений, объединенных между собой единой хозяйственной целью.

Актуализация данной проблемы обусловлена также необходимостью четкой нормативной ясности в вопросе структуры и содержания лизинговой конструкции, и определения группы договоров, без которых невозможна реализация данной конструкции. Для решения этой задачи необходимо дополнить правовую характеристику лизинга, предусмотренную главой 34 ГК РФ и Законом о Лизинге следующими признаками:

а) сложная правовая конструкция;

б) самостоятельная группа имущественных отношений;

в) множество различных операций, объединенных между собой одной хозяйственной целью;

г) наличие в лизинговых отношениях одного объекта гражданского права, как имущественного комплекса.

Совокупность указанных признаков, позволяет нам, определить, что с правовой точки зрения лизинг представляет собой сложную правовую конструкцию, реализация которой осуществляется с обязательным привлечением третьего лица - продавца путем заключения с ним договора купли - продажи. При этом существенным и отличительным признаком данной правовой конструкции является осуществление ее участниками множества взаимосвязанных операций, объеденных между собой общим предметом лизинга и единой хозяйственной целью его участников.