Выявление бенефициарного собственника: кто тут истинный собственник?

Одна из сложностей, проявляющаяся в контексте распознавания политически значимого лица, — установление бенефициарного собственника, т. е. физического лица (лиц), владеющего собственностью или контролирующего операции, а также бухгалтеров-кон- тролеров или заинтересованные третьи стороны.

И КООНПК, и 40 + 9 Рекомендаций FATF обязывают банки устанавливать и подтверждать личность бенефициарных собственников в ходе процедур надлежащей проверки48. Согласно Обязательному критерию 6.1 FATF банки должны вводить в действие соответствующие системы снижения рисков, чтобы установить, является ли владелец-бенефициарий политически значимым лицом. Не так давно лидеры стран Большой двадцатки призвали к соблюдению стандартов FATF по бенефициарной собственности и прозрачности — вопросы, которые FATF будет рассматривать в процессе подготовки к четвертому раунду взаимных оценок49. В одних юрисдикциях приняли соответствующее законодательство и нормативно-правовую базу, хотя использовались совершенно разные подходы. Другие юрисдикции выдвигают требование, чтобы финансовые учреждения выявляли физическое лицо, стоящее за структурами бенефициарной собственности. Третьи устанавливают определенный порог при выявлении бенефициарной собственности (например, 25%). В ряде юрисдикций необходимое законодательство еще не принято. Этот вопрос должен быть решен с принятием требования обязательного раскрытия бенефициарного собственника — физического лица.

На практике, однако, процесс определения конечного бенефициария довольно сложен. Личность истинного бенефициарного собственника и происхождение его доходов часто скрываются, и на первый план выступает юридическое лицо — корпорация, траст, фонд и партнерство с ограниченной ответственностью. Использование посредников может дополнительно запутать процесс, и в некоторых юрисдикциях законодательство делает это возможным, не запрещая банкам рассматривать посредников как собственников при нехватке или полном отсутствии информации о фактическом клиенте. В банках, использующих метод порога для определения бенефициарной собственности (например, там, где банки должны проверять только бенефициарных собственников с долей более 25%), коррумпированные политически значимые лица имеют больше возможностей скрыть свое участие. FATF провела тематическое исследование с целью определить (для корпоративных финансов) зоны уязвимости для отмывания денег, а также факторы риска, которые должны помочь выявить неправомерное использование средств50. Необходима дополнительная работа, чтобы юрисдикции привели свою нормативную базу в соответствие со стандартами FATF, требующими установления личности владельцев-бенефициариев юридических лиц, образованных внутри юрисдикций51.

Во всех банках, которые мы посетили, существуют процедуры установления личности бенефициарного собственника. Большинство банков указали, что они требуют установления личности конечного владельца, физического лица, а один банк признал, что идет «настолько далеко, насколько возможно». В этом случае, как и в процессе составления клиентского досье, используют комбинацию инструментов, позволяющих установить и проверить личности истинного владельца, в их числе — реестры компаний, реестры акционеров, информацию контрагентов, базы данных и другие доступные источники информации.

В одной юрисдикции клиент должен заполнить письменную декларацию бенефициарного собственника в соответствии с соглашением между ассоциацией банкиров этой юрисдикции и банками.

Декларация бенефициарного собственника представляет собой ценный инструмент по ряду причин. Она помогает сосредоточиться на процессе установления личности бенефициарного собственника, что важно не только для банковских служащих, но и для контрагента. Она предоставляет общую информацию, которая помогает банку не только провести проверку, но и установить, является ли бенефициарный собственник политически значимым лицом. Она помогает надзорным органам оценить практику работы с бенефициарными собственниками в банке и позволяет получить более полное представление о том, как банки решают проблемы, связанные с бенефициарной собственностью. И наконец, обязательное условие — угроза уголовного преследования в случае подачи ложных сведений, а при необходимости и дополнительные последствия в виде наказания без лишения свободы — штрафа или конфискации в уголовном порядке — должно предупредить участника договора о серьезности и важности подаваемой информации и выступить таким образом в роли сдерживающего фактора. И если эти меры не остановят коррумпированных политически значимых лиц, они могут стать сдерживающим фактором для посредников и других лиц (в том числе членов семьи и лиц из ближайшего окружения), выступающих в роли стороны по договору. И хотя каждая юрисдикция, каждый надзорный орган и финансовая организация должны сами выбирать способы установления личности бенефициарного собственника, сыграть свою роль может и этот единообразный документ, фиксирующий заявление о личности бенефициарного собственника.

В некоторых юрисдикциях, вероятно, еще не определились с уголовным преступлением, обвинение в котором может быть предъявлено клиенту за обман финансовой организации или мошеннические действия, связанные с бенефициарной собственностью (особенно это касается организаций, находящихся в собственности или под контролем государства). В таких случаях подписанная клиентом декларация все же может быть использована в качестве доказательства преступного намерения при обвинении в отмывании денег или фальсификации, а также рассматриваться финансовым учреждением в качестве основы для гражданского процесса, поводом для закрытия счета и важной уликой в процедуре замораживания или конфискации средств без предъявления обвинения, инициированной государством. При ответе на местные или международные запросы информации по счетам банки смогут предоставить имя бенефициарного собственника, даже если тот не является держателем счета.

Большинство банков и судебных органов указали, что письменная декларация могла бы стать ценным дополнительным инструментом, способным помочь при установлении и подтверждении личности собственника, а также улучшить отслеживание сделок при аудите и содействовать расследованиям. С учетом этих факторов мы рассматриваем обязательную письменную декларацию бенефициарного собственника важным шагом — но не панацеей! — при установлении и подтверждении личности бенефициарного собственника, и это должно стать частью общей политики надлежащей проверки клиента.

Основная рекомендация

При открытии счета и затем по мере необходимости банки должны требовать от клиентов заполнения письменной декларации, удостоверяющей личность физического лица — конечного бенефициарного собственника деловых отношений или операции, в качестве первого этапа надлежащей проверки клиентов.

В книге приведен образец такой декларации (см. пример 2.2).

Среди характеристик декларации можно перечислить следующие: •

участник договора должен подать декларацию в письменной форме и заверить своей подписью, чтобы предупредить возможные претензии по поводу неправильного толкования вопроса или ошибок в записях; •

участник договора должен либо заявить, что он является единственным бенефициарным собственником, либо предоставить список бенефициарных собственников, что требует от участника договора осознанного подхода; •

подпись должна быть засвидетельствована служащим банка, который должен удостоверить документ и заверить его заполнение участником договора; •

документ должен содержать заявление о том, что предоставление ложной информации является уголовным преступлением (где возможно); также должны быть указаны применяемые наказания и возможные последствия (например, уголовная конфискация или конфискация без предъявления обвинения). При ссылке на существующие законы и нормы или новые стоит указать, что обдуманное или преднамеренное нарушение требования станет дополнительной причиной для судебного преследования. Это предупредит клиента о последствиях предоставления ложных сведений. Оригинал подписанного документа должен храниться в соответствии с требованиями