Зарубежный опыт правовой защиты субъектов инвестиционной деятельности

Необходимость защиты прав субъектов инвестиционной деятельности предусмотрена не только украинским законодателем, но и законодательством зарубежных стран, которое развивалось и совершенствовалось на протяжении десятилетий, что свидетельствует о необходимости изучения и анализа, имеющего зарубежного опыта в данной области.

Решение проблемы привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации требует реализации комплекса мер правового, финансово-экономического и организационного характера. В этой связи в законодательстве РФ указывается, что защита прав инвесторов является приоритетом в социально-экономической политике Российской Федерации [ 18 ].

В Законе Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 04.07.91 г. № 1534-1, а также в Законе «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26.06.1991 г. определены принципы и правовой режим государственных гарантий в области защиты иностранных инвестиций. По своему существу они представляют страхование от политических рисков вывозимого и ввозимого капитала и обязательства по компенсации убытков иностранному инвестору при экспроприации его капиталовложений.

В практике защиты инвестиций в РФ используются письменные гарантии правительства и федеральных ведомств РФ, а также администраций субъектов РФ. В большинстве случаев эти гарантии не имеют имущественного обеспечения. Не разработан и механизм удовлетворения исков по указанным гарантиям [ 28, c. 44 ].

Еще в 1995 г. Указом Президента РФ «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» от 18.11.95 г. № 1157 были сделаны первые шаги по защите инвестиций в России. В этом же году Россия присоединилась к Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций.

В 1996 г. Указом Президента РФ от 21.03.96 г. № 408 была утверждена Комплексная программа мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, создан Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров. Этим указом определяются законодательные и организационные меры по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, пути совершенствования форм коллективных инвестиций, привлекающих денежные средства граждан на финансовом и фондовом рынках без лицензий (прекращение деятельности или преобразование), а также система контроля за деятельностью коммерческих организаций на финансовом и фондовом рынках.

В соответствии со ст. 85 Закона от 26.02.97 г. № 29-ФЗ «О федеральном бюджете на 1997 год» правительству РФ было поручено предусмотреть при реализации бюджета развития на 1997 г. механизм гарантий, предоставляемых российским инвесторам под инвестиционные проекты, размещаемые на конкурсной основе, а также механизм привлечения дополнительного кредитования инвестиционных проектов.

Указом Президента РФ «О региональных и местных фондах по защите прав вкладчиков и акционеров» от 11.09.97 г. № 1009 были сформированы рекомендации для органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления по организации работы на территории России.

Указом Президента РФ «О государственной комиссии по защите

прав инвесторов на финансовом и фондовом рынках России» от 16.07.97 г. № 730 был создан специальный надзирающий орган во главе с Председателем Правительства РФ.

Постановлением Правительства РФ «О государственной программе защите прав инвесторов» от 17.07.98 г. № 785 утверждена программа, которая предусматривает:

- защиту прав инвесторов путем совершенствования законодательства и улучшения его исполнения;

- создание компенсационных схем и развитие страхования;

- повышение качества и достоверности предоставляемой инвестором информации;

- развитие инфраструктуры финансового и фондового рынка;

- оптимизацию налогообложения инвестиций;

- совершенствование схем коллективного инвестирования и другие мероприятия.

Законодательные вопросы обеспечения прав инвесторов на рынке, ценных бумаг урегулированы Федеральным законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.99 г. № 46-ФЗ.

В июле 1998 г. были приняты такие Федеральные законы как «Бюджетный Кодекс Российской Федерации» от 31.07.98 г., в котором ряд статей посвящен предоставлению гарантий (ст. 115-117), а также регулированию государственных кредитов (гл. 15) и Закон от 31.07.98 г. № 146-ФЗ «Налоговый Кодекс Российской Федерации (часть первая), где рассматривается такая форма гарантии, как «Поручительство» (ст. 74).

Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 04.03.99 г. предоставил инвесторам ряд новых гарантий, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, а именно:

- равные права при осуществлении инвестиционной деятельности;

- гласность в обсуждении инвестиционных проектов;

- право обжалования в судебном порядке решений и действий государственных органов и должностных лиц;

- стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности [ 99, с.98 ].

Поскольку многие положения ряда российских законов на сегодняшний день устарели, то разработаны и обсуждаются в Думе проекты законов, содержащие новые положения в части защиты прав и интересов инвесторов.

Один из центральных (и на сегодня спорных) вопросов – это гарантия стабильности правовой и экономической среды для инвесторов, как один из способов защиты прав инвесторов. Это может быть сделано путем включения в законы так называемой дедушкиной оговорки, то есть положения, которое предусматривает, что изменения в законодательстве, ухудшающие условия деятельности инвесторов, компенсируются для инвесторов. В странах с неустойчивыми экономическими и правовыми системами инвесторам крайне важно не только само наличие этого положения, но и то, как оно сформулировано [ 99, с.99 ], о чем свидетельствует практика применения аналогичной правовой нормы в Украине.

В ряде российских законов оговорка распространяется на всех субъектов инвестиционной деятельности. Например, в Законах «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» и «О соглашениях о разделе продукции» стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности гарантируется как российским, так и иностранным инвесторам. И это, на наш взгляд, положительный момент, поскольку гарантии стабильности необходимы любому инвестору. В новом законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» данная оговорка применяется только в отношении иностранных инвесторов».

Немаловажной проблемой являются направления изменения законодательства, к которым применяется так называемая «дедушкина оговорка», т.е.: касается оговорка всех или только части изменений? Ряд стран исключают из «оговорки» изменения в области налогов, таможенных пошлин или валютного законодательства. Такая трактовка нежелательна для иностранных инвесторов, именно изменения по данным направлениям во многом определяют экономический интерес инвесторов. Проект закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», находящийся на рассмотрении в Думе, применяет «оговорку» по отношению к законам, нормативным актам и изменениям к ним, которые увеличивают налоговую и таможенную нагрузку, либо устанавливают новые запреты и ограничения. При этом речь идет об изменении величины таможенных пошлин и платежей, федеральных налогов и прочих обязательных платежей в федеральный бюджет и федеральные внебюджетные фонды. Однако данная оговорка не распространяется на региональное и местное законодательство. В такой ситуации субъекты инвестиционной деятельности оказываются не защищенными от неблагоприятного изменения законодательства на региональном и местном уровнях.

В целом защита субъектов инвестиционной деятельности должна обеспечиваться путем создания четкой и системной правовой базы. Эта правовая база должна включать комплекс норм, содержащихся в законах, указах, подзаконных актах, регулирующих деятельность субъектов рынка, различные типы правовых отношений, возникающих между ними, их взаимные права, обязанности, ответственность, функции и полномочия регуляторов рынка и т.д. В Российской Федерации разрабатывается законодательство о финансовом и фондовом рынках, и в частности, законодательство о коллективных инвестициях и новых типах финансовых инструментов (инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды), а также нормы, регулирующие раскрытие информации, правила передачи ценных бумаг и расчетов по сделкам с ценными бумагами. По мнению ряда российских ученых-юристов, исходя из опыта применения существующего законодательства о финансовом и фондовом рынках необходимо вносить в него изменения и дополнения. Так, например, назрела необходимость внесения изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» с учетом практики его применения, в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и другие.

В ходе совершенствования законодательства должны разрабатываться специальные нормы, устанавливающие надежные средства защиты прав субъектов инвестиционной деятельности и регулирующие вопросы восстановления этих прав в случае их нарушения.

Проблема защиты прав инвесторов, с точки зрения законодательства, носит комплексный характер. Речь идет как о нормах материального права, так и о нормах процессуального права. Значительная часть проблем связана именно с отсутствием комплексного подхода законодателя, когда права инвесторов не могут быть осуществлены из-за отсутствия эффективных механизмов реализации (например, массовое обращение вкладчиков в суды РФ по всей стране привело к коллизии судебных решений и фактической невозможности их исполнения либо к тому, что в процессе исполнения судебных решений права одной группы инвесторов ущемлялись за счет другой) [ 24, с.11 ].

По мнению Российских ученых и политиков комплексный законодательный подход к защите прав субъектов инвестиционной деятельности должен предусматривать:

наделение регуляторов рынка четкими полномочиями по применению санкций к нарушителям законодательства (административные полномочия, например штрафы, и административные процедуры), предъявление исков и участие в судебных процессах;

четкое определение в законодательстве оснований для частных исков инвесторов и установления эффективных механизмов защиты групповых исков, косвенных исков, стимулирующих инвесторов к самостоятельной защите своих прав;

внесение изменений в уголовное законодательство в части установления четких составов преступлений на финансовом и фондовом рынках;

внесение дополнений в уголовно-процессуальное законодательство о запрете накладывать арест на денежные средства и ценные бумаги на предъявителя, находящиеся у добросовестного приобретателя, а также уточнение норм уголовно-процессуального законодательства, касающихся вещественны доказательств по уголовным делам;

установление более четких правил в законодательстве об инвестиционной деятельности, что требует внесения изменений в Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях» и другие законодательные акты.

Опыт защиты имущественных интересов инвесторов в странах с развитыми фондовыми рынками показывает, что создание эффективных компенсационных механизмов способствует укреплению доверия инвесторов к вложениям инвестиций и положительно сказывается на функционировании финансового рынка. Данный опыт Российского законодательства и практика его реализации должны быть использованы в условиях Украины, так как на сегодняшний день остались за рамками правового регулирования в Украине вопросы создания и функционирования компенсационных фондов для субъектов инвестиционной деятельности, с помощью которые можно было бы гарантировать возврат инвестиционных вложений, хотя бы частично.

Одним из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности Российской Федерации является создание страховых фондов.

Существует два варианта создания страховых и компенсационных схем защиты интересов инвесторов в России:

1) защита интересов инвесторов путем создания профессиональными участниками рынка - членами саморегулируемых организаций, за счет своих взносов, фондов, работающих на принципах взаимного страхования профессиональной ответственности (некоммерческое страхование). Данные фонды находятся в распоряжении саморегулируемых организаций, которые производят компенсационные выплаты в случае причинения ущерба инвесторам одним из членов организации;

2) разработка компенсационной схемы для инвесторов путем создания общероссийской системы защиты имущественных интересов инвесторов, обеспечивающей компенсационные выплаты клиентам всех профессиональных участников рынка ценных бумаг на основе единых принципов. Управление этим фондом должно осуществляться негосударственной некоммерческой организацией. Указанная организация будет определять правила предоставления компенсаций из фонда, а также производить компенсационные выплаты пострадавшим инвесторам [ 18 ].

Второй вариант позволяет унифицировать правила предоставления компенсационных выплат клиентам всех профессиональных участников финансового и фондового рынков. Кроме того, регулирование, а также контроль деятельности единой организации осуществлять легче, чем контроль деятельности различных саморегулируемых организаций.

Для более полной защиты имущественных интересов субъектов инвестиционной деятельности целесообразно соединение двух вариантов. Унификация правил предоставления компенсационных выплат уже получила свою первую практическую реализацию в работе Федерального общественно-государственного фонда защиты прав вкладчиков и акционеров, который в будущем может быть преобразован в указанный общефедеральный компенсационный фонд.

Защита имущественных интересов субъектов инвестиционной деятельности может быть осуществлена за счет коммерческого страхования профессиональными участниками финансового рынка.

В целом же решение проблемы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности путем страхования и создания компенсационных схем требует разработки отдельной программы страхования рисков инвесторов на рынке ценных бумаг, предусматривающей комплекс долгосрочных мероприятий по созданию системы страхования рисков и компенсации инвесторам ущерба от противоправных действий государства и должностных лиц, а также подготовки необходимых законов и иных нормативно-правовых актов.

Страхование является важнейшим элементом финансово-кредитного механизма страны, который способствует развитию экономики, экономической защите субъектов инвестиционной деятельности.

Общие положения страховой деятельности в России регулируются Законом от 27.11.92 г. № 4015-1 РФ «О страховании», а также Гражданским кодексом РФ (вторая часть), вступившим в действие с марта 1996 г. (гл. 48 - «Страхование»), рядом подзаконных актов («Правила размещения страховых резервов», утвержденные приказом Федеральной службы России по надзору за страховой деятельностью от 09.06.93 г. № 02-02/17, приказ Росстрахнадзора «Об утверждении правил резервов по иным видам страхования, чем страхование жизни» от 18.04.94 г. № 02-02/04, письмо Росстрахнадзора «Об основных понятиях, использованных в правилах размещения страховых резервов» от 20.04.95 г. № 08-19р/04, утвержденное приказом от 14.03.95 г. № 02-02/06 и др.). Также были приняты специальные решения по вопросам страхования финансовых рисков (Положение «О порядке страхования финансовых рисков», утвержденное Федеральной службой России по надзору за страховой деятельностью от 18.10.94 г. № 09/1-1ЗР/02). Постановлением Правительства РФ «О первоочередных мерах по развитию рынка страхования в Российской Федерации от 22.11.96 г. № 1387 предусматривается изучение вопроса о целесообразности участия международных финансовых организаций в финансировании мероприятий по развитию рынка страхования в РФ.

Первые шаги в области страхования инвестиций были предприняты Государственной инвестиционной корпорацией Российской Федерации. Для этого была создана Российская компания по страхованию инвестиций (РКСИ) и страховая компания «Инкорстрах». РКСИ занимается предоставлением гарантий иностранным инвесторам от политических рисков. Капитал компании по требованию инвесторов размещен за рубежом - в «Сити-Бэнк» и «Коутс-бэнк». Ведутся переговоры о получении лицензии и на операции страхования коммерческих рисков. Компания «Инкорстрах» создана в России и предоставляет страховую защиту инвесторам и объектам инвестиций с последующим распределением страхового портфеля среди отечественных и иностранных страховых и перестраховочных компаний. Компания занимается также классическими видами страхования грузов, морских и авиационных рисков.

Страхованием инвестиций Государственная инвестиционная корпорация занимается в сотрудничестве с американской корпорацией зарубежных частных инвестиций (ОПИК), международными страховыми компаниями «Гермес» (Германия), «Ллойд» (Великобритания). Наиболее активно работает ОПИК, страхуя проекты американских бизнесменов в России от некоммерческих рисков.

В целях консолидации усилий различных ведомств федерального уровня Указом Президента РФ от 26.02.93 г. № 282 было создано Международное агентство по страхованию от некоммерческих рисков инвестиций в РФ. В области страхования инвестиций в Российской Федерации предстоит разработать серию нормативно-методических документов, обеспечивающих нормальное функционирование этого важнейшего финансового института (определение понятия страхового случая, размеры страховых взносов, порядок заключения страховых договоров, круг прав и обязанностей сторон и т.п. [ 126, с.44 ].

Одним из основных условий привлечения инвестиций является получение инвесторами достоверной информации с целью анализа и выбора объектов инвестиций. Для того, чтобы инвестиционный потенциал российских организаций был реализован в полной мере, необходима перестройка всей процедуры подготовки и раскрытия информации, в том числе финансовой. При этом процедура раскрытия информации должна создать в России единое информационное пространство.

Раскрытие информации должно включать получение инвесторами сведений не только об эмитентах, но также о профессиональных участниках финансового рынка и коллективных инвесторах.

По мнению российских ученых для стимулирования инвестиций в российскую экономику необходимо [ 28 ]:

устранить двойное налогообложение доходов инвесторов;

решить проблемы налогообложения при хранении и управлении имуществом финансовых компаний с целью выплаты компенсаций лицам, которым в результате неправомерных действий должностных лиц был нанесен ущерб.

В настоящее время наиболее эффективным с точки зрения защиты интересов субъектов инвестиционной деятельности является регулирование деятельности паевых инвестиционных фондов, которое строится на основе принципов коллективного инвестирования, существующего в странах с развитыми рынками капиталов, а именно:

отделение деятельности по управлению активами от деятельности по хранению и обеспечение жесткого перекрестного контроля за деятельностью по управлению активами;

обеспечение информационной прозрачности и раскрытие информации о деятельности по управлению активами и по их хранению;

наличие жестких требований к собственному капиталу в целях защиты интересов инвесторов;

жесткий государственный контроль за осуществлением коллективных инвестиций и жесткая система отчетности перед государственными органами.

Российское законодательство рассматривает поручительство (гарантию) как один из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. В РФ операции поручительства и гарантий осуществляют коммерческие банки и страховые общества, взимая за предоставление гарантий крупные комиссионные. Следует подчеркнуть, однако, что система поручительства (бондирование) развита крайне ограниченно по многим причинам, и в том числе из-за отсутствия полного доверия к нему за рубежом, правового «нигилизма» предприятий и высокой платы за получение гарантий.

Анализ законодательства РФ по данному вопросу позволяет констатировать, что законодательство РФ предусматривает ряд гарантий и способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, что способствует стабилизации инвестиционного рынка и привлечению инвестиций в экономику РФ. Однако отсутствует единый последовательный подход законодателя в отношении способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности; многие законодательные акты устарели и требуют совершенствования; отсутствует действенный механизм реализации, предоставленных законодательством РФ способов защиты и гарантий субъектам инвестиционной деятельности. Аналогичные проблемы имеют место в украинском законодательстве. Вместе с этим опыт Российской Федерации по ряду вопросов представляет интерес, в особенности вопросы страхования инвестиций, которые могут быть использованы украинским законодателем, так как украинское законодательство не предусматривает особенности страхования инвестиций.

Законодательство республики Молдова также закрепляет нормы, предоставляющие возможность защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Закон Молдовы «Об иностранных инвестициях» от 01.04.92 г. содержит главу «Государственные гарантии», в которой предусмотрены следующие гарантии:

а) гарантии от изъятия инвестиции (ст. 39 устанавливает, что иностранные инвестиции не могут изыматься или подвергаться другим подобным мерам, за исключением случаев стихийного бедствия, эпидемий, больших по масштабам авариям и при других чрезвычайных ситуациях);

б) гарантии от принудительного прекращения деятельности (ст. 40 гласит, что деятельность предприятий с иностранными инвестициями может быть принудительно прекращена только по решению Правительства Республики Молдова, суда или арбитражного суда и в случае, если оно нарушает требования законодательства и условия учредительных документов предприятия);

в) гарантии использования средств в валюте республики Молдова (ст. 4) предусматривает, что иностранным инвесторам после уплаты налогов гарантируется право использования в республике Молдова полученных в ее валюте средств на хозяйственную деятельность, реинвестирование, приобретение иностранной валюты на внутреннем валютном рынке);

г) гарантии перечисления за рубеж средств в иностранной валюте (ст. 42 устанавливает, что иностранным инвесторам после уплаты налогов гарантируется право перечислить за рубеж их средств в иностранной валюте, полученных в результате инвестирования);

д) гарантии при изменении законодательства.

(В статье 43 говорится, что в случае принятия новых законодательных актов, которые изменяют условия деятельности предприятий с иностранными инвестициями, созданными до принятия таких актов, указанное предприятие имеет право на протяжении 10 лет со дня вступления в силу новых законодательных актов пользоваться законодательством Республики Молдова, которое действовало в день создания предприятия. Это положение не распространяется на таможенное, налоговое, кредитно-финансовое и антимонопольное законодательство.

Иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями, которые пользовались таможенными, налоговыми и другими льготами в соответствии с законодательством, которое действовало раньше, имеют право пользоваться этими льготами и после вступления в силу новых законов);

е) дополнительные гарантии (ст. 44 Закона предусматривает, что органы государственного управления и местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранным инвесторам дополнительные гарантии, включающие залог имущества);

ж) рассмотрение споров (В ст. 45 рассматривается порядок разрешения споров, который предусматривает, что споры иностранных инвесторов с государственными органами рассматриваются Верховным Судом и Арбитражным Республики Молдова, или по договоренности сторон, Третейским судом, в том числе за границей, другие споры рассматриваются в судах и арбитраже или по договоренности сторон, в третейских судах, в том числе за кордоном).

Законодательство Молдовы устанавливает возможность предоставления дополнительных гарантий субъектам инвестиционной деятельности органами государственного управления и местного самоуправления в пределах их компенсации. Такая возможность не предусмотрена украинским законодательством. Закрепление в законодательстве таких полномочий за органами местного самоуправления можно только приветствовать. Однако, необходимо отметить, что социологический опрос инвесторов, которые вложили средства в экономику стран СНГ показывает, что на практике остаются декларативными гарантии, предоставляемые высшими законодательными и исполнительными органами государств, не говоря уже о гарантиях, которые могут быть предоставлены местными органами самоуправления. Поэтому необходимо обеспечить исполнение гарантий установленных законодательством страны, принимающей инвестиции, тогда отпадет необходимость в предоставлении дополнительных гарантий со стороны местных органов самоуправления.

Интерес представляет опыт США в области защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Внешнеэкономическая политика США включает различные элементы, которые занимают важное место в государственном регулировании зарубежных инвестиций. Основные усилия США в этой области направлены на создание либеральной международной инвестиционной системы для американских инвесторов и защиты их собственности. Реализация такой политики способствовала разработке и принятию целого ряда мер по стимулированию и защите прав субъектов инвестиционной деятельности. Несмотря на то, что такой механизм в основном был сформирован в 70-е годы, он постоянно совершенствовался в соответствии с меняющейся обстановкой в экономике США. Этому, в частности, способствовали активное включение в программу зарубежного инвестирования новых индустриальных стран, которые стали занимать ведущее место в хозяйственных взаимоотношениях США с развивающимися странами, усиливающаяся конкуренция со стороны компаний стран Западной Европы и Японии, образование новых сфер приложения капитала в виде постсоциалистических государств, для которых характерен высокий уровень инвестиционного спада и другие факторы.

Американские инвесторы заинтересованы в наличии благоприятных правовых и экономических условий для ведения хозяйственной деятельности и сохранения своих капиталов на зарубежных рынках. Считая недостаточными гарантии, предоставляемые внутренним законодательством стран, в особенности развивающихся и постсоциалистических, американские компании настаивают на закреплении основных условий осуществления капиталовложений и связанной с ними деятельности в международных соглашениях.

В связи с этим США, проводя политику стимулирования экспорта капитала предпринимает шаги по созданию международного механизма защиты инвестиций, в котором важное место отводится двусторонним инвестиционным соглашениям. Впервые в мире подобные соглашения стали заключаться в конце 50-х годов по инициативе стран Западной Европы. Однако наибольший размах эта практика приобрела в 80-е годы. В настоящее время действуют более 600 двусторонних инвестиционных соглашений с числом участников свыше 130 государств [ 149 ].

США приступили к заключению подобных соглашений с развивающимися странами в 1982 г., широко используя накопленный в мире опыт. В таких соглашениях обычно предусмотрено применение национального режима к иностранным инвесторам, право перевода капитала и прибылей, процедура разрешения инвестиционных споров, включая использование международного арбитража, порядок выплаты компенсаций в случае экспроприации собственности. США подписали такие соглашения (обычно сроком на 10 лет) примерно с 30 иностранными государствами, причем начиная с 1993 г. - с 12 странами [ 148 ]. Основные участники соглашений - страны Африки, Центральной и Восточной Европы, СНГ. Характерная особенность этих соглашений, особенно заключенных в последние годы – это высокий уровень либерализации деятельности с иностранными государствами, который рассматривается в США как основное направление государственной политики по стимулированию и защите американских инвестиций, действующих за рубежом.

Для поощрения вывоза частного капитала в США широко практикуют заключение межгосударственных соглашений об отмене двойного налогообложения. Их цель - избежать такого положения, когда одни и те же доходы, получаемые американскими компаниями за границей, облагаются налогами дважды: сначала в стране приложения капитала, а затем в стране базирования компании. Помимо своей основной задачи такие соглашения позволяют снизить неопределенность условий реализации капиталовложений за границей, способствуя тем самым достижению американскими компаниями «нормативного» уровня рентабельности инвестиций. В середине 90-х годов США заключили соглашения об отмене двойного налогообложения более чем с 60 странами и территориями.

Для обеспечения доступа американского капитала на рынки других стран США используют также заключение двусторонних межгосударственных соглашений о свободной торговле. Так, в январе 1985г. они подписали с Израилем соглашение о создании зоны свободной торговли. В соответствии с ним в течение 10 лет с момента его подписания были отменены все таможенные пошлины, которые применялись во взаимной торговле двух стран, а также устранены основные препятствия на пути двустороннего движения капиталов. В ноябре 1987 г. было подписано двустороннее рамочное соглашение о торговле и инвестициях с Мексикой, а в 1988 г. - о свободной торговле с Канадой, в соответствии с которыми было значительно либерализировано движение капиталов между странами-участницами. В настоящее время рассматривается возможность заключения таких соглашений с Тайванем и Турцией.

В США внимательно следят за изменениями в политике не только развивающихся, но и промышленно развитых государств, которые могут как-то ослабить позиции американских инвесторов. Не остались без внимания, в частности, меры по национализации предприятий ряда американских компаний, осуществленные Францией. В 1981 г. по этому вопросу были проведены консультации с французским правительством.

Резкую реакцию со стороны США вызвала новая инвестиционная политика Канады, особенно планы «канадизации» национального энергетического хозяйства, направленные на ограничение деятельности американских компаний в этой важнейшей отрасли. Получив поддержку ГАТТ, американская администрация в 1985 г. добилась некоторых изменений в системе регулирования иностранных инвестиций Канады.

Вопросы либерализации режима иностранных капиталовложений были одними из ключевых проблем, обсуждаемых США с Японией на протяжении последних двух десятилетий. Усилия США были направлены на то, чтобы Япония более широко открыла свой рынок для иностранных инвестиций, ускорила либерализацию режима прямых иностранных инвестиций, более активно применяла национальное антитрестовское законодательство [ 50 ]. Не без нажима со стороны США Япония в 80-е годы предприняла определенные шаги по уменьшению барьеров на пути движения иностранного капитала, а в марте 1995 г. приняла пятилетнюю программу либерализации системы управления экономикой, призванную выполнять взятое на себя Токио ранее обязательство: шире открыть японский рынок для иностранных, в том числе американских, компаний, действующих не только в сфере торговли, но и на рынке капиталов.

Мировой опыт показывает, что комплекс мер по поощрению и защите инвестиций на двусторонней основе не может обеспечить максимальных гарантий для частных инвесторов в условиях существующих коммерческих и политических рисков, что в значительной мере сдерживает международное движение капитала. Разработка многостороннего соглашения, которое бы содержало единые нормы и принципы регулирования иностранных инвестиций для всех стран - участниц международного движения капитала, является приоритетной задачей США, хотя ее осуществление сталкивается со значительными трудностями, связанными с различиями в подходе к этой проблеме со стороны различных групп стран. Не оставляя намерений осуществлять данную цель, США принимают шаги к разработке многосторонних соглашений и присоединяются к существующим, которые способствуют образованию международного механизма по регулированию инвестиций. Среди этих международных документов можно выделить такие как: резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, конвенции и договоры, принимаемые другими организациями системы ООН, Мировым банком, ОЭСР и другими международными организациями. Некоторые из этих документов имеют юридически необязательный характер, другие создают определенную правовую базу для инвестиций [ 149 ].

США придают важное значение международным соглашениям по инвестициям. Так, США приняли участие в работе подготовительного комитета, который совместно с юридической службой Мирового банка в 1986 г. разработал конвенцию о создании Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций.

США были активным участником разработки Конвенции о разрешении инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами, которая была подписана в Вашингтоне в 1965 г. Конвенция, спонсором которой был Мировой банк, предусматривает создание независимого органа - Международного центра по урегулированию инвестиционных споров. Основная цель этой организации - создание условий для мирного разрешения споров, возникающих между странами приложения капитала и иностранными инвесторами. В дополнение к основной задаче центр оказывает различные услуги государствам в разработке законодательных актов по регулированию иностранных инвестиций.

США проявил значительный интерес к разработке Договора к Европейской энергетической хартии. Приняв в 1991 г. эту хартию, США и еще 50 государств (в том числе страны ЕС, Россия, Япония, Канада и Австралия) согласились не только с ее принципами, но и с необходимостью разработать особый договор, содержащий конкретные обязательства. Он был подписан в декабре 1994 г. В нем прежде всего зафиксированы основные принципы регулирования деятельности иностранных инвестиций в топливно-энергетическом комплексе стран-участниц. Договор, в частности включает обязательства сторон предоставлять иностранным инвесторам национальный режим или режим наибольшего благоприятствования, возможность беспрепятственного перевода капиталов и прибылей, возмещать убытки при экспроприации собственности иностранных компаний, урегулировать споры между инвестором и принимающей стороной. Заключение этого договора открывает перед США большие возможности для поощрения деятельности национальных нефтяных компаний в топливно-энергетическом комплексе, а также в сфере торговли и транзита энергетических ресурсов стран, подписавших договор.

Среди международных соглашений по регулированию инвестиций, в которых участвуют США, следует также отметить различные руководства, содержащие такие нормы и правила. Среди них можно выделить «Руководящие принципы Мирового банка в отношении прямых иностранных инвестиций», принятые в сентябре 1992 г. Основное назначение этого документа - призвать страны, принимающие капиталы, придерживаться основных принципов, способствующих притоку иностранных инвестиций. В нем, в частности, определены виды инвестиций, которые могут вкладываться в зарубежные страны, режим для инвестиций и связанной с ними деятельностью, трансферт капиталов и прибылей, механизм защиты иностранной собственности, порядок разрешения инвестиционных споров.

США также придерживаются основных положений документа «Руководящие принципы для деятельности многонациональных корпораций», принятого ОЭСР в 1976 г. Основное назначение этого документа, носящего рекомендательный характер, заключается в определении норм и правил поведения многонациональных корпораций за рубежом, принципы взаимоотношений корпораций с принимающим государством. В то же самое время в нем практически отсутствуют положения, определяющие отношение иностранного капитала и механизм его защиты.

В США развит институт страхования как способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Одним из ведущих специализированных государственных агентств, осуществляющих страхование имущественных интересов инвесторов от политических рисков, является учрежденная в 1969 г. правительством США Корпорация частных зарубежных инвестиций (ОПИК). Она оказывает поддержку американским инвесторам в зарубежных странах по ряду программ, одной из которых является страхование имущественных интересов инвесторов от политических рисков, связанных с экспроприацией или национализацией, необратимостью местной валюты в свободно конвертируемую, повреждением имущества или потерей прибыли в результате гражданских волнений и войн, изменения политического режима и т.п. Детальность ОПИК охватывает американские инвестиции в 140 развивающихся рыночных экономиках.

Одним из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности является поручительство - это сфера предпринимательства, в которой могут действовать банки, страховщики и специальные агентства. Лишь в некоторых странах существуют расхождения в правовом регулировании их операций. Так, во Франции и Японии поручительства являются монополией банков. В США, напротив, выдача гарантийных обязательств банками ограничена. В Англии, Италии банки и страховые компании имеют разные возможности в этом виде бизнеса. В Германии существуют специальные общества, которые, не занимаясь различными видами кредитного страхования, конкурируют в области гарантийных обязательств с другими кредитными институтами. В целом гарантии банков и страховых обществ являются равноценными. Часто гарантии банков заменяют услуги страховщиков, поскольку поручительство банка более надежно для клиента, чем страхование риска неплатежа [ 24, с.11 ].

Виды гарантий и поручительств подразделяются на две основные категории: во-первых, обеспечение интересов экспортеров и кредиторов по получению платежей с должника-импортера, во-вторых, обеспечение интересов импортера по выполнению экспортером своих обязательств. В первом случае предметом гарантии являются обязательства должника-импортера по отношению к кредитору (экспортеру). Такая гарантия оформляется договором поручительства, который заключает должник-импортер с поручителем. Поручитель, или гарант, предоставляет гарантию кредитору (экспортеру), на основе которой он совместно с должником (импортером) несет ответственность за выполнение условий основной сделки. Кредитор (экспортер), таким образом, получает гарантию: перед ним несет ответственность и должник-импортер, и поручитель, что, естественно, повышает надежность сделки. Наиболее важным элементом другого вида поручительства - обеспечения интересов импортеров являются гарантии, связанные с поставками и строительством промышленных объектов и инвестициями.

Таким образом, в США разработан целый комплекс мер по охране международных интересов американского капитала. Политика государственного регулирования инвестиций направлена, с одной стороны, на принятие определенных международных соглашений и кодексов, гарантирующих права иностранных инвесторов, с другой - на оказание прямой поддержки базирующимся в США корпорациям. При этом Соединенные Штаты отдают наибольшее предпочтение заключению двусторонних соглашений, а также договорам, заключаемым на региональной основе. Расширяющаяся государственная поддержка зарубежной деятельности корпораций способствует быстрому росту экспорта американских прямых инвестиций за рубежом, объем которых в настоящее время превышает 800 млрд. долл., что выдвигает США в число крупнейших экспортеров капитала.

В связи с этим опыт США в области государственного регулирования инвестиций, в особенности основные подходы к вопросам стимулирования и защиты инвестиций, может представлять интерес для украинского законодателя. Такой способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности как поручительство, который получил развитие в США, Франции, Японии, а также в других странах имеет смысл предусмотреть в законодательстве Украины, регулирующем вопросы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Опыт зарубежных стран демонстрирует, что данный способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности положительно зарекомендовал себя в мировой практике.

Изучение зарубежного опыта в области защиты прав субъектов инвестиционной деятельности показывает, что многие нормы права, закрепленные зарубежным законодательством нашли свое отражение в законодательстве Украины. Однако, имеются способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, которые не предусмотрены законодательством Украины либо отсутствует механизм их практической реализации. Поэтому изучение зарубежного опыта использовано при разработке предложений о внесении изменений и дополнений в законодательство Украины, регулирующее вопросы защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности, что отражено в третьем разделе настоящего исследования.