Защита прав субъектов инвестиционной деятельности по законодательству Украины

Развитие инвестиционной деятельности в Украине порождает ряд непростых проблем. Основной среди них выступает проблема защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. В действующем законодательстве Украины есть нормы, которые регулируют вопросы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, но они, в основном, содержат декларативные положения о защите прав и интересов субъектов инвестиционной деятельности, что свидетельствует о необходимости детального изучения данного вопроса и нахождения путей совершенствования существующей нормативно-правовой базы и практики применения действующих норм права.

Вопрос защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности является, в первую очередь, обязанностью государства. Именно государство, в лице своих органов, должно обеспечить законодательные основы, способствующие защите прав субъектов инвестиционной деятельности и создать действенный механизм реализации законодательных норм. Законодательство, в обязательном порядке должно обеспечить следующие основные права субъектов инвестиционной деятельности: право на получение прибыли от инвестиционных вложений; право на перевозку прибыли (доходов) через государственную границу Украины; право на судебную защиту инвесторами своих законных прав и интересов. Причем не декларативно, а реально. Помимо перечисленных существует ряд других прав, которые необходимы субъекту инвестиционной деятельности для нормального осуществления инвестиционной деятельности.

В Украине правовой режим инвестиционной деятельности определяется нормами права, которые закреплены Законами Украины "О внешнеэкономической деятельности" [62], "Об инвестиционной деятельности", "О предпринимательстве", "О предприятиях в Украине" [69], другими нормативно-правовыми актами, комплексно регулирующими эту сферу общественных отношений, последовательно заменяя друг друга, а также ратифицированными Верховной Радой Украины международными соглашениями Украины о содействии и взаимной защите иностранных инвестиций и избежании двойного налогообложения.

Принятый 10 сентября 1991 года Верховной Радой Украины Закон Украины "О защите иностранных инвестиций на Украине" [ 63 ] - это первый специальный законодательный акт, который устанавливает принципы и гарантии защиты иностранных инвестиций, содержит положение о том, что инвестиции, законные права и интересы иностранных инвесторов на территории Украины защищаются законами Украины.

Согласно ст. 19 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» [ 91 ] государство гарантирует защиту инвестиций независимо от форм собственности, а также иностранных инвестиций. Защита инвестиций обеспечивается законодательством Украины, договорами Украины, а также договорами Украины с иностранными государствами. Инвесторам, в том числе иностранным обеспечивается равноправный режим, который включает неприменение способов дискриминационного характера, которые могли бы помешать управлению инвестициями, их использованию и ликвидации, а также предусматриваются условия и порядок вывоза вложенных ценностей и результатов инвестиций.

С целью обеспечения стабильного инвестиционного режима государство устанавливает государственные гарантии защиты инвестиций, т.е. систему правовых норм, которые направлены в защиту инвестиций и не касаются вопросов финансово-хозяйственной деятельности участников инвестиционной деятельности и уплаты ими налогов, сборов (обязательных платежей). Данная трактовка ст. 19 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» была установлена Законом Украины «О внесении изменений в некоторые Законы Украины в целях устранения случаев уклонения отдельных предприятий, созданных при участии иностранных инвесторов от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)» от 20.12.01 г. и кардинально изменила предоставляемые государством гарантии защиты инвестиций.

Закон предусматривает, что инвестиции не могут быть бесплатно национализированы, реквизированы или к ним не могут быть применены аналогичные меры. Такие меры могут применяться только на основе законодательных актов Украины с возмещением инвестору в полном объеме убытков, нанесенных в связи с прекращением инвестиционной деятельности.

Внесенные или полученные инвесторами целевые банковские вклады, акции и другие ценные бумаги, платежи за приобретенное имущество и за аренду прав в случае изъятия согласно законодательных актов Украины возмещаются инвесторам, за исключением сумм, которые оказались использованными или утраченными в результате действий самих инвесторов или с их участием.

Споры, которые возникают в результате осуществления инвестиционной деятельности рассматриваются соответствующим судом, арбитражным судом или третейским судом.

Инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных законодательством, должны быть застрахованы.

Государство гарантирует стабильность условий осуществления инвестиционной деятельности, выполнение прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности.

В законе Украины «О режиме иностранного инвестирования» [ 73 ] отдельный раздел посвящен вопросу государственных гарантий защиты иностранных инвестиций, который предусматривает:

Для иностранных инвесторов на территории Украины устанавливается национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности, за исключениями, предусмотренными законодательством Украины и международными договорами Украины.

Для отдельных субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инвестиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, которые реализуются в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферой и территориями, может устанавливаться льготный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности.

Законами Украины могут определяться территории, на которых деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается, исходя из требований обеспечения национальной безопасности.

Если в дальнейшем специальным законодательством Украины об иностранных инвестициях будут изменяться гарантии защиты иностранных инвестиций, установленные этим Законом, то в течение десяти лет со дня вступления в действие такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяются государственные гарантии защиты иностранных инвестиций, установленные вышеупомянутым Законом.

Иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации. Государственные органы не имеют права реквизировать иностранные инвестиции, за исключением случаев осуществления спасательных мероприятий при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Реквизиция может быть проведена на основании решений органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины. Решение о реквизиции иностранных инвестиций и условия компенсации могут быть обжалованы в судебном порядке.

Иностранные инвесторы имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду и моральный вред, нанесенных им вследствие действий, бездеятельности или неподобающего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей относительно иностранного инвестора или предприятия с иностранными инвестициями, в соответствии с законодательством Украины.

Все понесенные расходы и убытки иностранных инвесторов должны быть возмещены на основании текущих рыночных цен и/или обоснованной оценки, подтвержденной аудитором или аудиторской фирмой.

Компенсация, которая выплачивается иностранному инвестору, должна быть быстрой, адекватной и эффективной.

В случае прекращения инвестиционной деятельности иностранный инвестор имеет право на возврат не позже шести месяцев со дня прекращения этой деятельности своих инвестиций в натуральной форме или в валюте инвестирования в сумме фактического взноса (с учетом возможного уменьшения уставного фонда) без уплаты пошлины, а также доходов из этих инвестиций в денежной или товарной форме по реальной рыночной стоимости на момент прекращения инвестиционной деятельности, если иное не установлено законодательством или международными договорами Украины.

Иностранным инвесторам после уплаты налогов, сборов и других обязательных платежей гарантируется беспрепятственный и немедленный перевод за границу их прибылей, доходов и других средств в иностранной валюте, полученных на законных основаниях вследствие осуществления инвестиционной деятельности. Порядок перевода за границу прибылей, доходов и других средств, полученных вследствие осуществления иностранными инвесторами инвестиционной деятельности определяется Национальным банком Украины.

Таким образом законодательство Украины предусматривает различные способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Однако нельзя говорить о защите прав субъектов инвестиционной деятельности и не уделить внимания международным договорам о защите инвестиций.

Договоры о защите инвестиций являются средством международно-правового регулирования иностранного инвестирования в тех странах, для которых характерны условия экономической и политической нестабильности (стран с неблагоприятным инвестиционным климатом) [31, с.4].

Анализ договоров, принятых с участием Украины, позволяет утверждать, что в них рассматриваются следующие группы вопросов:

1) Понятийный аппарат. Определения понятий «иностранные инвестиции» и «иностранные инвесторы», установленные международными договорами чаще всего не совпадают с нормами национального законодательства. Например, Ряд договоров в качестве инвестиций определяют практически любое имущество иностранного инвестора, находящееся на территории Украины с целью осуществления хозяйственной деятельности. В качестве инвестиций

часто упоминаются движимое и недвижимое имущество, работа и услуги, оказываемые иностранным инвестором; займы, предоставленные украинским субъектам хозяйственной деятельности (в отношении займов обычно оговариваются, что они признаются инвестициями только в том случае, если сопровождаются также прямыми капиталовложениями). Видом инвестиционных вложений являются также денежные средства, которые выплачиваются иностранным инвестором за различного рода разрешения, лицензии, полученные от иностранного государства, реинвестированные доходы, концессии на разведку и добычу природных ресурсов.

Нормы международных договоров расширяют и круг лиц, которые могут быть признаны иностранными инвесторами.

Например, Соглашение СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» от 24.12.93 г. позволяет отнести к категории иностранных инвесторов граждан Украины, постоянно проживающих на территории стран - участниц Соглашения. Многие договоры в качестве иностранного инвестора называют юридических лиц, как созданных или имеющих местонахождение на территории иностранного государства, а также лиц, контролируемых физическими или юридическими лицами данного государства (например, соглашение между Украиной и Республикой Австрия о содействии и защите инвестиций [ 124 ].

2) Способы защиты прав иностранных инвесторов:

В соглашениях предусмотрены следующие способы:

- гарантируется право на получение адекватной, эффективной и быстрой компенсации в случае реквизиции (национализации) инвестиций, включая так называемую ползучую национализацию (запрет вывоза имущества или валютных переводов, установление многократного налогообложения и пр.); начисление коммерческих мотивированных процентов на сумму компенсации;

- закрепляется правило о недискриминации иностранных инвесторов при возникновении войн, революций, восстаний, вооруженных конфликтов, чрезвычайного положения или беспорядков;

- устанавливается право на беспрепятственный и безотлагательный перевод любых сумм в связи с инвестициями;

- закрепляется возможность суброгации - перехода к государству всех прав инвестора в том случае, если это государство произвело страховые или гарантийные выплаты своему инвестору, утратившему капиталовложения в результате действий принимающего инвестиции государства. Этот принцип имеет значение для стран, в которых действует национальная система страхования (гарантий) зарубежных инвестиций - США, ФРГ, Япония. После суброгации государства разрешают вопрос о выплате соответствующей компенсации уже на международном уровне.

3) Порядок рассмотрения инвестиционных споров. Речь идет о спорах, которые возникают между инвесторами и государством, принимающим инвестиции. Анализ соглашений (договоров) позволяет утверждать, что практически всеми договорами устанавливается возможность рассмотрения таких споров органами международной юрисдикции. В качестве таких органов в договорах называются:

* Международный центр по разрешению инвестиционных споров. Принятие в 1978 г. Дополнительного протокола к Вашингтонской конвенции 1965 г. позволило сторонам обращаться в МЦУИС также в

тех случаях, когда одной из сторон в споре выступает государство, которое не является участником конвенции;

* иное постоянно действующее международное арбитражное учреждение (например, соглашение с ФРГ называет постоянно действующий арбитражный суд при Международной торговой палате в Париже);

* арбитражный суд «ad hoc», назначаемый по специальной договоренности или создаваемый в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (Комиссии ООН по праву международной торговли).

В развитие Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24.12.93 г. в 1997 году была принята Конвенция о защите прав инвестора [64]. Конвенция определяет правовые основы осуществления различных видов инвестиций, зарегистрированных на территории сторон - участниц, гарантии инвестиций и получаемых от них доходов.

Отношения, связанные с осуществлением инвестиций и деятельностью инвесторов в связи с ними, регулируются конвенцией, национальным законодательством сторон - участниц, а также международными договорами, участниками которых они являются. Инвестициям на территории сторон - участниц Конвенции предоставляется безусловная правовая защита.

Конвенция предусматривает следующие гарантии защиты инвестиций:

Инвестиции не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных

бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), предусмотренных Основным законом (Конституцией) страны-реципиента. Национализация или реквизиция не могут быть осуществлены без выплаты инвестору адекватной компенсации.

Решения о национализации или реквизиции инвестиций принимаются в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента.

Решения государственных органов о национализации или реквизиции инвестиций могут быть обжалованы в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента.

Компенсация за нанесение ущерба инвестору выплачивается в валюте, в которой осуществлены инвестиции. Порядок определения размера компенсации и ее выплаты устанавливается национальным законодательством страны-реципиента.

Споры по осуществлению инвестиций в рамках настоящей Конвенции рассматриваются судами или арбитражными судами стран-участников споров, Экономическим Судом Содружества Независимых Государств и/или иными международными судами или международными арбитражными судами.

После уплаты налогов и сборов с доходов, полученных в денежной форме от ранее осуществленных инвестиций, в соответствии с национальным законодательством страны-реципиента - участника Конвенции инвестору гарантируются:

использование доходов в валюте страны-реципиента на покупку иной валюты Сторон на внутреннем валютном рынке страны-реципиента;

беспрепятственный перевод доходов в любую страну по усмотрению инвестора.

После уплаты налогов и сборов с доходов, полученных в натуральной форме от ранее осуществленных инвестиций, в соответствии с законодательством страны-реципиента - участника Конвенции инвестору гарантируются:

использование указанных доходов на цели инвестирования и реинвестирования на территории страны-реципиента;

вывоз товаров за пределы таможенной территории страны-реципиента в порядке, установленном законодательством страны-реципиента, с учетом положений настоящей Конвенции и международных договоров страны-реципиента.

Перевод средств в соответствии с положениями настоящей Конвенции осуществляется по действующему на дату перевода официальному обменному курсу валют в стране-реципиента.

Страна-реципиент может ограничить применение законодательства по переводу доходов от осуществляемых инвестиций в страны происхождения этих инвестиций или другие страны в случаях, касающихся банкротства, неплатежеспособности, а также защиты прав кредитора.

Страхование имущества и рисков предприятий с инвестициями Сторон осуществляется в соответствии с законодательством страны-реципиента.

Анализируя способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, установленные законодательством Украины и международными договорами, можно выделить, в частности, следующие (рис. 2.1):

1. Недопущение национализации, реквизиции инвестиционных вложений, кроме случаев, установленных законодательством.

2. Возмещение убытков, причиненных вследствие незаконных действий государства или его органов.

3. Гарантии инвесторам от изменения законодательства.

4. Страхование инвестиций.

5. Судебная защита прав субъектов инвестиционной деятельности.

Рассматривая способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, необходимо более детально остановиться на каждом из них.

Первый способ – это недопущение национализации, реквизиции инвестиционных вложений, кроме случаев, установленных законодательством.

В первую очередь необходимо остановиться на понятиях «национализация» и «реквизиция».

Национализация – это переход из частной собственности в собственность государства земли, промышленности, транспорта, связи, банков и т.д. Национализация имеет различное социально-экономическое и политическое содержание в зависимости от того, кем, в интересах какого

класса и в какую историческую эпоху она проводится. В феодальную эпоху огосударствление служило централизации власти в борьбе с отдельными феодалами, укреплению монархии, сосредоточению в руках государства главного богатства – земли. В ходе буржуазной революции национализация земель способствовала ликвидации экономической базы феодализма и ускорению капиталистического развития. Во 2-й половине 19 в. быстрое развитие капиталистических производительных сил привело к тому, что отдельные сферы и отрасли экономики по своим масштабам стали перерастать рамки частной собственности, что привело в ряде стран к национализации путей сообщения и средств связи в интересах развития экономики или в политических (военно-стратегических) и фискальных целях.

После победы Октябрьской революции (1917 г.) рабочий класс приступил к осуществлению социалистических преобразований. Национализация земли и ее недр, вод и лесов была провозглашена Декретом о земле (26 октября (8 ноября) 1917 г.), где предусматривалась частная собственность на землю (общенародная) собственность. В пользование крестьян бесплатно перешло 150 млн. га. Национализация повлияла на дальнейшее развитие общества.

Национализация банков явилась важнейшим шагом на пути подготовки национализации промышленности. В руках государства оказался могучий рычаг воздействия на развитие промышленности, транспорта и других отраслей хозяйства. 14(27) ноября 1917 г. ВЦИК и СНК издали Положение о рабочем контроле, который являлся подготовительным мероприятием к Национализации промышленности, прошедшей несколько этапов.

В развитых капиталистических странах более всего национализацией были охвачены железнодорожный и воздушный, в небольшой степени – морской, речной и автомобильный транспорт. Национализация транспорта широко распространена и в Японии, менее – в Северной Америке (США, Канада). В США все железнодорожные компании - частные, в Канаде примерно половина магистральной сети принадлежит государственной национальной компании, объединяющих ряд железных дорог, построенных государством. В Японии и в некоторых странах Западной Европы в частной собственности находятся лишь железные дороги местного значения. Во всех развитых капиталистических странах (кроме США, где все авиакомпании – частные) большая часть воздушного транспорта сосредоточена в руках крупных национальных компаний (государственных, реже смешанных). Национализация слабо затронула морской и речной транспорт, однако внутренние водные пути, речные и морские порты, как правило, принадлежат государству или местным органам власти. Государственные предприятий (национальные компании) грузового автомобильного транспорта существуют в немногих странах развитого капитализма (Великобритания, Нидерланды). Но и там они охватывают лишь небольшую часть парка грузовых автомобилей и перевозок. Значительно шире национализирован автобусный транспорт. Основные автобусные компании в капиталистических странах, кроме США, принадлежат государству или муниципалитетам. Большая часть сети трубопроводов в развитых капиталистических странах принадлежит частным компаниям [ 9, с.354-357 ].

Реквизиция – (от лат. reguistio – требование), принудительное изъятие государством имущества у собственника с выплатой ему стоимости имущества. В СССР реквизиция допускалась только в случаях, предусмотренных законом, при наличии особо серьезной необходимости и чрезвычайных обстоятельств (война, стихийные бедствия, эпидемия и т.п.). В РСФСР действовал Сводный закон о реквизиции и конфискации имущества от 28 марта 1927 (СУ РСФСР, 1927, № 38, ст. 248), устанавливающий, что реквизиции могут быть подвергнуты средства транспорта, одежда, продукты питания и т.д. Стоимость изъятого имущества выплачивается по государственным ценам не позднее одного месяца после реквизиции. Иногда при чрезвычайных обстоятельствах реквизиция производится временно (например, реквизиция лодок во время половодья рек); по прекращении этих обстоятельств имуществ возвращается собственнику [ 10, с.609 ].

Действующее на сегодняшний день законодательство Украины устанавливает, что иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации. Государственные органы не имеют права реквизировать иностранные инвестиции за исключением случаев осуществления спасательных мероприятий при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Реквизиция может быть проведена на основании решения органов, уполномоченных Кабинетом Министров.

Анализ законодательства Украины о национализации и реквизиции инвестиций позволяет утверждать, что в законодательстве имеется ряд пробелов.

Во-первых, законодательно не определен порядок национализации или реквизиции и не указан конкретный подзаконный нормативно-правовой акт, на основе которого может быть осуществлена национализация или реквизиция инвестиций;

во-вторых, не установлен конкретный орган, который имеет полномочие принять решение о реквизиции или национализации;

в-третьих, не определены конкретные условия компенсации, что дает возможность чиновникам самостоятельно принимать решения о размерах, сроках и порядке компенсации, а это не всегда соответствуют требованиям закона.

Поэтому во избежание нарушений законодательства необходимы нормы права, регулирующие порядок возмещения компенсации, определяющие размеры и сроки компенсации, а также другие вопросы, которые неизбежно будут возникать при национализации или реквизиции инвестиций как иностранных, так и отечественных. Более подробно предложения автора об изменении и дополнении законодательства по данному вопросу отражены в разделе третьем настоящего исследования.

Второй способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности – это возмещение убытков, нанесенных инвесторам вследствие действий, бездействий или неподобающего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей относительно субъектов инвестиционной деятельности.

Законодатель установил необходимость возмещения убытков, нанесенных субъекту инвестиционной деятельности в результате неправомерных действий должностных лиц, но при этом не предусмотрел дисциплинарную ответственность должностных лиц, которые своими действиями или бездействиями либо неподобающим выполнением обязанностей допустили нанесение убытков субъекту инвестиционной деятельности, что повлекло за собой необходимость возмещения ущерба. Также, что немаловажно, законодатель не установил источники возмещения ущерба. Поэтому непонятно, из каких средств будет выплачиваться такое возмещение, что в свою очередь влечет декларативность данной правовой нормы.

В Законе Украины «О режиме иностранного инвестирования» предусмотрено, что компенсация, которая выплачивается иностранному инвестору, должна быть быстрой, адекватной и эффективно й. На наш взгляд, данная правовая норма должна быть более четкой и необходимо предусмотреть конкретный срок и размеры возмещения убытков. Иначе, это будет носить чисто декларативный характер.

Особый интерес с правовой и научной точки зрения представляет такой способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности как гарантия государства от изменения законодательства.

Так, еще Закон Украины «Об иностранных инвестициях» от 13.03.92 г. содержал раздел о государственных гарантиях защиты иностранных инвестиций, в том числе в статье 9 определялись гарантии от изменения законодательства: "В томе случае, когда следующее специальное законодательство Украины об иностранных инвестициях изменяет условия защиты иностранных инвестиций, отмеченные в этом Законе, к иностранным инвестициям в течение десяти лет по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций».

Принятый 20 мая 1993 года Декрет Кабинета Министров Украины "О режиме иностранного инвестирования" N 55-93 приостановил действие Закона «Об иностранных инвестициях» 1992 г. с сохранением до 1 января 1994 года действия статьи 32 Закона (льготное налогообложение), которая касается предприятий с иностранными инвестициями, зарегистрированными к моменту ввода в действие этого Декрета.

В Декрете отдельным разделом закреплялись государственные гарантии защиты иностранных инвестиций. В частности, гарантия от изменения законодательства сформулирована была в такой редакции: "В томе случае, когда следующее специальное законодательство об иностранных инвестициях изменяет условия защиты иностранных инвестиций, отмеченные в разделе II этого Декрета, к иностранным инвестициям в течение десяти лет со дня вступления в действие такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций" (статья 8).

Как уже было отмечено выше, аналогичная норма присутствует также в Законе «О режиме иностранного инвестирования» и звучит следующим образом: «Если в дальнейшем специальным законодательством Украины об иностранных инвестициях изменяются гарантии защиты иностранных инвестиций, обозначенные в разделе П данного закона, то в течение 10 лет со дня вступления в силу такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяются государственные гарантии защиты иностранных инвестиций, определенные в данном законе (ст. 8). Необходимо отметить, что нормы права, установленные Законом Украины «Об иностранных инвестициях» 1992 года и Законом Украины «О режиме иностранных инвестиций» имеют отличие, т.е. в Законе 1992 года речь идет о возможности применения специального законодательства в течение 10 лет, а в действующем Законе говорится о возможности применения государственных гарантий защиты инвестиций.

Необходимость практического применения данной правовой нормы возникла в связи с принятием новой редакции Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" от 01.07.97 г. [ 67 ], которая не предусматривает налоговых льгот для предприятий с иностранными инвестициями, что имело место в предыдущей редакции Закона. Это дало основания налоговым органам требовать от совместных предприятий с иностранными инвестициями выплаты налога на прибыль, что, по мнению данных предприятий, противоречит Конституции Украины и законам Украины об инвестиционной деятельности.

Частые изменения законодательства об иностранных инвестициях, а также норм налогового и другого законодательства, которое регламентирует деятельность субъектов предпринимательства, усложнило его применение и стало причиной обращения иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями к налоговым, таможенным органам, а в случае неудовлетворенности их требований - с исками в суды о применении к ним на основаниях предоставленных государством гарантий специального законодательства, в том числе налогового и таможенного, которое действовало на момент регистрации иностранных инвестиций.

В этой сложной правовой ситуации Государственная налоговая администрация Украины издала письмо от 30.01.98 г. № 920/10/15-2217 [ 72 ] , в котором указывалось, что Декретом Кабинета Министров Украины от 20.05.93 г. «О режиме иностранного инвестирования» (статья 8) было предусмотрено, что в случае, когда следующее специальное законодательство Украины об иностранных инвестициях изменяет условия защиты инвестиций, указанные в разделе П этого Декрета, к иностранным инвестициям в течение десяти лет со дня вступления в силу такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, действовавшее на момент регистрации инвестиций.

Согласно разъяснению налоговой администрации эта норма устанавливает государственную гарантию защиты самой инвестиции, определение которой приведено в п. 2 статьи 1 Декрета и в понятие которой входят все виды ценностей, вкладываемых непосредственно иностранными инвесторами в объекты инвестиционной деятельности. Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. эти гарантии защиты иностранных инвестиций также предусмотрены. Таким образом, Государственная налоговая администрация сделала вывод, что в части защиты иностранных инвестиций законодательством сохранены государственные гарантии.

Что касается льгот относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями, необходимо отметить следующее:

Статьей 31 названного Декрета установлено, что предприятия с иностранными инвестициями, за исключением случаев, указанных в части пятой этой статьи, освобождаются от уплаты налогов на прибыль (дохода) в течение пяти лет с момента внесения квалификационной инвестиции.

Учитывая, что статьей 1 Закона Украины «О системе налогообложения» от 02.02.94 г. запрещается устанавливать или изменять ставки налогов и льготы относительно налогообложения другими законодательными актами, кроме законов о налогообложении, льготы предприятиям с иностранными инвестициями были предусмотрены Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.94 г.

В связи с принятием Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. Декрет Кабинета министров Украины от 20.05.93 г., который предусматривал льготы по налогообложению, утратил силу. Поскольку статья 20 названного Закона установила, что предприятия с иностранными инвестициями уплачивают налоги в соответствии с законодательством Украины, вопросы относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями на этот момент фактически были урегулированы Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.94 г.

Законом Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22.05.97 г., который введен в действие с 1 июля 1997 года, льготы относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями не предусмотрены.

Следовательно, с 01.07.97 г. предприятия с иностранными инвестициями утратили льготы по налогу на прибыль, которые были установлены предыдущими законодательными актами.

Таким образом, Государственная налоговая администрация Украины отказала инвесторам в применении гарантии от изменения законодательства в части предоставления налоговых льгот.

Однако ряд субъектов инвестиционной деятельности не согласились с таким толкованием норм права и обратились в Конституционный суд Украины.

В своих обращениях к Конституционному Суду Украины субъекты права просили при толковании отмеченных норм законов Украины и Декрета Кабинета Министров Украины разъяснить, в частности, такие вопросы:

1) какое содержание вкладывается в понятие "условия защиты иностранных инвестиций" и "специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций", которые употребляются в статье 9 Закона 1992 года и статьи 8 Декрета Кабинета Министров Украины; являются ли налоговые льготы и особые условия таможенного обложения (статьи 28, 32 Закона 1992 года) условиями защиты иностранных инвестиций, о которых речь идет в статье 9 этого Закона;

2) имеют ли обратное действие положения раздела II Закона 1996 года "Государственные гарантии защиты иностранных инвестиций" относительно иностранных инвестиций, зарегистрированных во время действия Закона 1992 года;

3) имеет ли обратное действие во времени Закон Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в редакции от 22 мая 1997 года в части отмены льгот относительно налогообложения прибыли предприятий с иностранными инвестициями, которые получили их по состоянию на 1 января 1995 года;

В своем ответе Конституционный суд указал, что выяснение поставленных вопросов возможно прежде всего путем определения содержания таких понятий, как «государственные гарантии защиты иностранных инвестиций», «условия защиты иностранных инвестиций», в частности, входит ли льготное налогообложение, таможенное обложение в содержании этих понятий, а также понятие "специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций".

Во время рассмотрения Конституционным Судом Украины этого дела Верховная Рада Украины приняла ряд нормативных актов, которые изменили правовую ситуацию, связанную с предметом толкования. С принятием этих актов приобрели более четкое содержание нормы, которые просили истолковать субъекты права.

Так, в Законах Украины "О внесении изменения в статью 19 Закона Украины "Об инвестиционной деятельности" от 21 мая 1999 года было определено содержание понятий "защита инвестиций" и "государственные гарантии защиты инвестиций", цель установления таких государственных гарантий и отмечено, что они не могут быть упразднены или сужены в отношении инвестиций, осуществленных в период действия этих гарантий. Изложенный Законом Украины от 1 июля 1999 года абзац первый части первой статьи 4 Закона Украины "О предприятиях в Украине" в новой редакции раскрывает содержание понятия "специальное законодательство", к которому отнесено налоговое, таможенное, валютное, финансовое, инвестиционное и другое законодательство, регулирующее отдельные особенности, стороны и виды деятельности предприятий в Украине. Постановлением Верховной Рады Украины "О внесении изменения в Постановление Верховной Рады Украины "О порядке ввода в действие Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 6 июля 1999 года N 823-XIV уточнены объемы государственных гарантий Закона 1992 года и Декрета Кабинета Министров, в том числе вопрос о том, какое законодательство и в течение какого времени может применяться по требованию иностранного инвестора. Следовательно, отпали правовые основания, которые в соответствии со статьями 93, 94 Закона Украины "О Конституционном Суде Украины" являются необходимым условием для открытия конституционного осуществления по делу, рассмотрении его по существу и выноса Конституционным Судом Украины мотивированного решения.

Кроме того, толкование положений законодательных актов, которые просили истолковать субъекты права, по существу, не что иное, как разъяснение пункта 5 Постановления Верховной Рады Украины от 19 марта 1996 года (с дополнениями), который не входит в компетенцию Конституционного Суда Украины.

Исходя из всего вышеизложенного, Конституционный Суд Украины постановил:

Прекратить конституционное осуществление по делу за конституционными обращениями предприятий с иностранными инвестициями и иностранных инвесторов, за конституционным представлением народных депутатов Украины и Кабинета Министров Украины относительно официального толкования положений статьи 58 Конституции Украины, статей 8, 9 Закона Украины "Об иностранных инвестициях" от 13 марта 1992 года, статей 7, 8, 31 Декрета Кабинета Министров Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 20 мая 1993 года N 55-93, статьи 7 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" от 28 декабря 1994 года и этого Закона в редакции от 22 мая 1997 года что касается его обратного действия во времени в части отмены льгот относительно налогообложения прибыли предприятий с иностранными инвестициями, а также положений раздела II и статьи 27 Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 19 марта 1996 года.

Таким образом, Конституционный Суд не решил вопрос по существу, а сослался на то, что нормы права, принятые в процессе рассмотрения дела разъясняют данные понятия, но вместе с этим необходимо подчеркнуть, что на практике вопрос остался нерешенным. Льготы предприятиям с иностранными инвестициями не были возвращены, что лишний раз дало возможность констатировать тот факт, что чаще всего нормы законодательства остаются декларативными из-за нечеткости самих норм права и отсутствия механизма его практической реализации. Так, с одной стороны, законодатель предусмотрел возможность защиты субъектов инвестиционной деятельности от изменения законодательства, но с другой стороны, у субъекта отсутствует реальная возможность воспользоваться правовой нормой, а это в свою очередь, негативно сказывается в ходе привлечения инвестиций.

Инвесторы боятся вкладывать средства, так как законодательный орган принимает новые законы с молниеносной быстротой, причем один закон отменяет действие предыдущего, либо вводит ограничения, которые по сути не дают возможности воспользоваться действующими правовыми нормами. При этом на практике не применяются те способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, которые установлены законодательством. Это лишний раз подтверждается принятием Закона «О внесении изменений в некоторые Законы Украины в целях устранения случаев уклонения отдельных предприятий, созданных при участии иностранных инвесторов, от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)» от 20.12.01 г., который в очередной раз стал препятствием для иностранных инвесторов при использовании норм права о гарантии государства от изменения законодательства в части уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

Осуществление инвестиций связано с определенным риском для инвестора. Возможность таких рисков увеличивается при политической и экономической нестабильности в стране, принимающей инвестиции.

Иностранный инвестор может полностью лишиться своих капиталовложений, понести значительные убытки при осуществлении предпринимательской деятельности из-за изменений в налоговой либо валютной системе, невыполнения обязательств другой стороной, с которой он заключает соглашения и контракты и в случае других событий, не зависящих непосредственно от волеизъявления инвестора.

Одним из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности в таких ситуациях является страхование.

Согласно Закону Украины «Об инвестиционной деятельности» инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных законодательством должны быть застрахованы. Закон Украины «О страховании» рассматривает страхование инвестиций как вид добровольного страхования.

В ст. 15 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. предусмотрено, что страхование рисков иностранных инвестиций обеспечивается путем создания специальных фондов или страховых вложений в принимающей инвестиции стране. Подобные функции может осуществлять, например, национальная (или иностранная) страховая компания по страхованию рисков иностранных инвестиций.

Страховые организации занимают особое место в обеспечении инвестиционного процесса. С одной стороны, они сами способны выполнять функции институциональных инвесторов, мобилизуя значительную часть финансовых средств юридических и физических лиц и направляя их в различные виды инвестиций. С другой стороны, с помощью страхования можно обеспечить стимулирование инвестиционной активности отечественных и иностранных владельцев капитала путем осуществления страховых операций по видам страхования, гарантирующим инвесторам возврат вложенных средств, а в ряде случаев и возмещение неполученного дохода при наступлении различных неблагоприятных событий, приведших к потере всех или части вложенных сумм [ 126, с.44 ].

Система страхования инвестиций государством возникла в США в связи с осуществлением «плана Маршалла» в Европе в 1948 г. Затем она трансформировалась в систему страхования инвестиций в развивающихся странах. В ФРГ аналогичная система была введена в связи с принятием в 1960 г. Национальной программы страхования инвестиций. Суть ее состоит в том, что физические и юридические лица этих стран имеют право страховать свои заграничные инвестиции. Их можно застраховать как от «коммерческих рисков» в целом, так и от каждого из них в отдельности [ 131, с.31 ].

Внутригосударственная система страхования инвестиций в настоящее время перенесена уже на международный уровень путем заключения двусторонних и многосторонних соглашений, а также создания Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций.

Существующие системы государственного и частного страхования инвестиций на национальном, региональном и международном уровнях обеспечивают нормативное функционирование международного инвестиционного процесса. Они также содействуют притоку инвестиций в развивающиеся страны, обеспечивая тем самым социально-экономическое развитие этих стран.

Сеульская Конвенция 1985 г., вступившая в силу 12 апреля 1988 г [117] предусматривает создание многостороннего Агентства по страхованию иностранных инвестиций. В ней участвуют около 120 государств, в том числе ряд стран СНГ.

Непосредственное выполнение задач, возложенных на Агентство, осуществляется посредством заключения договоров страхования и перестрахования (включая договора совместного страхования) в отношении некоммерческих рисков инвестиций стран - участниц Конвенции. Кроме страхования, Агентство может производить дополнительное ассигнование с целью расширения деятельности по обеспечению притока инвестиций в развивающиеся страны - участницы Конвенции.

В главе Ш Конвенции содержатся положения, которые регламентируют порядок возмещения ущерба от «некоммерческих рисков». В соответствии со ст. 11 Конвенции Агентство выдает страховые гарантии в отношении: невозможности свободного перевода валюты (перевод прибылей, дивидендов и репатриация капиталов); экспроприации инвестиций или других ограничений иностранной частной собственности со стороны принимающего государства; нарушения договорных обязательств принимающей инвестиции стороной, повлекших материальный ущерб иностранных инвестиций; в отношении ущерба в случае войны и других социальных потрясений.

Конвенция предусматривает, что не возмещается ущерб, причиненный инвестициям, если сторона имеющая страховую гарантию, согласна с действиями принимающей инвестиции страны, а также если ее действия имели место до момента заключения договора страхования.

Как правило, Агентство страхует только «надлежащие инвестиции». Под надлежащими инвестициями, в первую очередь, понимаются те инвестиции, которые направлены на применение передовой техники и технологии, научных методов управления, увеличении объемов и ассортимента продукции, повышения качества товаров, экономия энергии, сырья и материалов, расширении экспортного производства и увеличении валютных доходов, а также подготовке высококвалифицированного технического и управленческого персонала. В этой связи есть необходимость обратиться к ст. 12 Конвенции, в которой указывается, что инвестицией, подпадающей по гарантии, может быть любое перечисление иностранной валюты, производимое с целью модернизации, расширения или развития существующего капиталовложения, и использование поступлений от этих капиталовложений, которые в ином случае могли бы переводиться за пределы принимающей инвестиции страны.

При предоставлении гарантий Агентство производит проверку: экономической обоснованности капиталовложения в развитие принимающей инвестицию страны; соответствия капиталовложения законам и правилам принимающей инвестицию страны, соответствия капиталовложения провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей инвестицию страны и в существовании условий для капиталовложений в принимающей инвестицию стране, включая наличие справедливого и одинакового подхода к капиталовложению и его правовой защите.

В Конвенции указывается, что Агентство предоставляет гарантии любым физическим или юридическим лицам при условии, что такое физическое лицо является гражданином страны - члена Конвенции, не являющейся принимающей инвестиции страной; такое юридическое лицо сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-члена или большая часть его капитала принадлежит стране - члену или странам - членам. Конвенции или их гражданам при условии, что такой член не является принимающей инвестиции страной в любом из упомянутых случаев; такое юридическое лицо, независимо от того, находится ли оно в частном владении или нет, действует на коммерческой основе. В случаях, когда инвестор имеет более одного гражданства, гражданство страны - члена Конвенции, преобладает над гражданством страны, не являющейся членом, и гражданство принимающей инвестицию страны преобладает над гражданством любой другой страны - члена Конвенции.

В договорах страхования, которые заключаются Агентством, должны быть предусмотрены условия выплаты компенсации ущерба. Основополагающим условием выплаты компенсации является подтверждение об обращении инвестора в административные или судебные органы принимающей инвестиции страны за защитой. После выплаты суммы страховой гарантии инвестору Агентство получает право суброгации, т.е. регрессное право на все требования инвестора к принимающей инвестиции стране и другим должникам инвестора.

Необходимо отметить, что Международное Агентство по страхованию инвестиций в своей деятельности взаимодействует с национальными и региональными страховыми учреждениями, включая сотрудничество по заключению договоров по страхованию и перестрахованию. Кроме того, Агентство может вступать в договорные отношения с частными страховыми компаниями в странах - членах Конвенции, что способствует как развитию своей деятельности, так и обеспечению частными страховыми компаниями покрытия некоммерческих рисков в развивающихся странах - членах Конвенции на условиях, аналогичных тем, которые применяются Агентством.

В страховой практике известно достаточно большое число видов страхования, которые обеспечивают страховую защиту имущественных интересов инвесторов. Все они могут быть подразделены на две разновидности [126, с.44].

К первой относятся классические виды страхования имущества и гражданской ответственности. Развитию таких видов страхования и повышению роли страхования в защите прав инвесторов могут способствовать:

а) повышение мощности и устойчивости страховых компаний, их авторитета у отечественных и иностранных инвесторов путем повышения размеров собственного капитала, улучшения организации работы, предоставления качественных страховых услуг, безусловного выполнения принятых на себя обязательств;

б) усиление контроля за деятельностью страховщиков со стороны органов страхового надзора, принятие ими своевременных мер, предотвращающих неплатежеспособность страховщиков;

в) развитие системы перестрахования, создание нормативной базы, регулирующей права, обязанности и ответственность сторон по договорам перестрахования; формирование этических норм взаимоотношений страховщиков и перестраховщиков и режима игнорирования страховым сообществом фирм, не соблюдающих эти нормы;

г) предъявление к предприятиям и организациям требований предоставлять финансовые гарантии возмещения причиненного ими ущерба. Такие гарантии можно требовать: на случай причинения предприятиями ущерба третьим лицам, окружающей среде, потребителям их продукции или услуг, в том числе убытки, причиненные перевозчиком, а также нанесения ущерба здоровью работников в связи с исполнением ими своих служебных обязанностей; на случай гибели или повреждения заложенного имущества, а также имущества, взятого в лизинг, в аренду и т.п.;

д) повышение ответственности руководителей предприятий и менеджеров перед собственниками за убытки, вызванные незаключением договора страхования;

є) развитие судебной практики решения споров по договорам страхования и исполнению принятых решений;

ж) создание системы гарантий выполнения обязательств по договорам страхования, заключенным неплатежеспособными и обанкротившимися страховыми организациями.

Ко второй разновидности страховых операций относятся виды деятельности, имеющие определенную специфику по сравнению с классическим страхованием. К данной группе относятся, например, страхование финансовых инвестиций от политических и коммерческих рисков, страхование экспортных кредитов, страхование банковских депозитов и т.п.

Основной целью такого страхования является защита инвестиционных вложений от возможных потерь, возникающих вследствие неблагоприятного, непредсказуемого изменения политической обстановки, конъюнктуры рынка, военных действий и ухудшения других условий, необходимых для осуществления инвестиционной деятельности. Такое страхование, в свою очередь, подразделяется на страхование от политических и коммерческих рисков.

К заключению договоров страхования от политических рисков прибегают обычно инвесторы, осуществляющие вложение в зарубежные страны. Таким страхованием чаще всего занимаются государственные страховые структуры страны-инвестора и международные финансовые организации. Частные страховщики этим страхованием, как правило, не занимаются, так как оно характеризуется невозможностью математической оценки вероятности наступления страховых случаев и крайне высокими размерами ущерба. Поэтому в случае необходимости страховые выплаты частично дотируются за счет бюджетных средств. Данный вид страхования можно рассматривать как одну из форм стимулирования государством проникновения своего отечественного капитала на зарубежные рынки. Страховыми рисками в этом случае являются события, исходящие от органов власти, управления, иных государственных образований, а также народных масс. При определении конкретного их перечня в договоре страхования учитывается политическое и экономическое положение страны, ее финансовый потенциал, возможности, уровень развития промышленности, сельского хозяйства и инфраструктуры, величина валового внутреннего продукта, объемы внутренней и внешней задолженности государства и ее структура, своевременность погашения имеющихся займов, уровень инфляции, объект и субъект страхования, сумма инвестиций, географическое местонахождение объектов инвестиций, срок страхования и т.д. При этом указанные факторы могут повлиять не только на объем страхового покрытия, но и в целом на экономическую целесообразность и возможность страхования и, следовательно, на сам факт инвестирования.

Cледующим способом защиты прав субъектов инвестиционной деятельности является возможность разрешения спорных вопросов в судебном порядке.

Согласно Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами [33], которая была ратифицирована Украиной 16.03.2000 г. для разрешения инвестиционных споров учреждается международный Центр по урегулированию инвестиционных споров.

Целью Центра является обеспечение разрешения, посредством примирения и арбитража, инвестиционных споров между договаривающимися государствами и лицами других договаривающихся государств в соответствии с положениями данной Конвенции.

В компетенции Центра находится разрешение правовых споров, возникающих непосредственно из отношений, связанных с инвестициями, между договаривающимся государством (или любым уполномоченным органом договаривающегося государства, о котором сообщено договаривающимся государством Центру) и лицом другого договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия участников спора о передаче такого спора для разрешения Центру. Стороны, достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем порядке.

Под «лицами договаривающегося государства» понимаются:

а) любое физическое лицо, которое является гражданином договаривающегося государства, отличного от государства, выступающего в качестве стороны в споре, либо ко дню достижения сторонами о передаче

спора для разрешения путем примирения или арбитража, либо ко дню регистрации заявления в соответствии с параграфом 3 статьи 28 или

параграфа 3 статьи 36 Конвенции, однако не является таковым лицо, которое когда-либо являлось гражданином договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в таком споре;

б) любое юридическое лицо, являющееся юридическим лицом договаривающегося государства, отличного от государства, выступающего в качестве стороны в споре, ко дню достижения согласия о передаче споров Центру для разрешения путем примирения или арбитража, а также любым юридическим лицом, являющимся юридическим лицом договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре, ко дню достижения упомянутого согласия, если в силу контроля, осуществляемого иностранными лицами в отношении такого юридического лица, стороны договорились о том, чтобы рассматривать такое юридическое лицо в качестве лица другого договаривающегося государства для целей настоящей Конвенции.

Согласие сторон о передаче Центру спора для разрешения методом арбитража, согласно Конвенции, означает, если не предусмотрено иного, обязательность такого согласия и отказ от использования других средств разрешения споров. Любое договаривающееся государство вправе требовать первоначального обращения к национальным административным или судебным средствам разрешения споров в качестве условия согласия о передаче спора для арбитражного рассмотрения.

Ни одно из договаривающихся государств не будет обеспечивать дипломатической защиты или обращаться с исками международно-правового характера, если речь идет о спорах между его лицами и другим договаривающимся государством, по поводу которых имеется согласие о передаче или о передаче их в будущем для разрешения посредством арбитража, согласно Конвенции, за исключением случаев, когда Договаривающееся государство откажется исполнять или совершать действия в соответствии с решением, вынесенным в отношении такого спора.

Рассматривая порядок урегулирования споров, возникающих в процессе осуществления инвестиционной деятельности необходимо обратиться к практике разрешения таких споров арбитражными судами Украины, свидетельствующей, что реально сложилась ситуация, в которой определенная группа иностранных инвесторов и предприятий, основанных с участием иностранного капитала, имеющих статус предприятий с иностранными инвестициями фактически не могла осуществить защиту своих охраняемых законом интересов. Имеется в виду непризнания государственными органами ст. 31 Декрета КМ Украины (в настоящий момент утратил силу), которая гарантировала предприятиям с иностранными инвестициями возможность применять новое законодательство, устанавливающее обязательные регулярные взносы в бюджет, через 5 лет с момента его введения [19, с.27], т.е. эта норма предоставляла право предприятиям с иностранными инвестициями, при введении новых обязательных платежей в бюджет не осуществлять их в течение пяти лет.

Примером нарушения прав предприятий с иностранными

инвестициями в отношении отсрочки применения законодательства, которое вводит новые виды налогов (согласно с определением, данным в ст. 2 Закона Украины «О системе налогообложения»), может быть практика применения ст. 28 Закона Украины «О бюджете Украины на 1994 год» таможенными органами и налоговыми инспекциями. Ведь известно, что предприятия, которые получили статус предприятий с иностранными инвестициями до 18 февраля 1994 г., имели право не платить в бюджет налог на добавленную стоимость и акцизы, начисляемые с таможенной стоимости товаров, которые импортируются, а потому действия таможенных органов, которые не выпускали из-под таможенного контроля товары без уплаты налога на добавленную стоимость и акцизов являются в данных случаях нарушением налогового законодательства .

По инициативе ряда предприятий с иностранными инвестициями незаконность действий указанных органов была признана в судебном порядке.

Принятие решений по этим вопросам не представляло трудностей для арбитражных судов, с точки зрения оценки норм действующего законодательства, но принимаемые судебные решения не выполнялись государственными органами. Таким образом, возник конфликт между судебными властями и органами государственной власти и управления, который произошел из-за несовершенства действующей правовой нормы и низкой правовой культуры общества. Это заставило арбитражные суды с января 1995 г. приостановить рассмотрение приведенной категории споров и обратиться за разъяснениями к комиссиям Верховного Совета Украины.

Проанализировав практику рассмотрения указанной категории дел арбитражными судами Украины Верховный Совет Украины попытался разрешить этот вопрос в своем постановлении от 31 мая 1995 г. «О толковании отдельных положений статьи 28 Закона Украины «О государственном бюджете Украины на 1994 год». В Постановлении законодательная норма, которая ввела обязательность регулярных взносов в бюджет только с февраля 1994 г., было названо механизмом взыскания налога. Таким образом, попытка законодателя прекратить конфликт не только не имела положительных последствий, а и спровоцировала новые споры через несовершенство правовой нормы, ее запутанность и противоречия с другими нормами действующего законодательства, регулирующими статус специального субъекта хозяйственных отношений, режим его налогообложения, и законодательства Украины о налогообложении в целом.

Принятые меры в конечном итоге не улучшили экономической ситуации в Украине и не увеличили поступления в бюджет. Следовательно, стало очевидным отсутствие эффективной процессуальной нормы права, которая обеспечила бы реальную возможность защиты субъектов хозяйственных отношений в границах существующего материального права [ 19, с. 29 ].

Возвращаясь к анализу государственных гарантий защиты имущественных прав иностранных инвесторов в Украине и принимая во внимание практику рассмотрения данной категории споров арбитражными судами Украины в период с апреля 1994 г. по ноябрь 1995 г. следует отметить, что иностранные инвесторы и юридические лица, созданные с их участием, до сих пор не прибегли к мероприятиям, направленным на возмещение убытков, причиненных вследствие незаконных действий государственных органов и их должностных лиц, а лишь обращались с требованиями о признании их прав, гарантированных действующим законодательством, и с требованиями о возвращении незначительных денежных сумм налогов и санкций, взысканных с них за нарушение норм действующего законодательства Украины. Обстоятельства, которые сопровождали рассмотрение споров судами и выполнение судебных решений, свидетельствуют об ограниченности действий иностранных инвесторов, обусловленной реальной оценкой силы судебных властей и ее декларативной независимости, возможностей относительной защиты затронутых прав и выполнения судебных решений государственными органами власти и управления. Положение дел относительно возможности инвесторами защиты своих законных прав не изменилось и на сегодняшний момент, о чем свидетельствует попытка обращения совместных предприятий в судебные органы для защиты своих законных прав. Проблемы практического применения право на судебную защиту, на современном этапе, более подробно рассмотрено в третьем разделе настоящего исследования.

Таким образом, можно констатировать тот факт, что государство, с одной стороны, провозглашает возможность судебной защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, а с другой стороны, несовершенство и нечеткость правовых норм препятствуют возможности их применения на практике и принятия арбитражными судами справедливого решения, либо должного и своевременного исполнения решений. Поэтому, еще одна проблема, которая должна быть законодательно решена - это обеспечение исполнения решений, принятых, судебными органами.

Исходя из всего вышеизложенного, можно сделать вывод, что украинское законодательство признает необходимость защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, предусматривает способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, принимает участие в международных конвенциях, определяющих направления защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Однако в законодательстве имеется ряд пробелов либо нечеткость правовых формулировок, что препятствует практическому применению законодательства. Также необходимо отметить, что не разработан действенный механизм исполнения судебных решений должностными лицами и их ответственность за неправомерный отказ от исполнения судебных решений.

2.2.