§ 1. Координация экономическойдеятельности как разновидность нарушения антимонопольного законодательства.
С принятием третьего антимонопольного пакета основой квалификации запрета на координацию экономической деятельности стали п. 14 ст. 4 и ч. 5 ст. 11 ЗоЗК. Координация экономической деятельности - согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов.
Не являются координацией экономической деятельности осуществляемые в соответствии с федеральными законами действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка. В соответствии с редакцией третьего антимонопольного пакета под координацией экономической деятельности надо понимать согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на товарном рынке, на котором осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов. Не являются координацией экономической деятельности действия хозяйствующих субъектов, осуществляемые в рамках «вертикальных» соглашений. Здесь появилось дополнение про неосуществление координатором деятельности на координируемых товарных рынках, что уточняет существующее понятие, и «вертикальные» соглашения.При этом законодатель подчеркивает, что не являются координацией экономической деятельности действия хозяйствующих субъектов, осуществляемые в рамках «вертикальных» соглашений. В качестве примеров действий, которые по своему характеру являются координацией экономической деятельности, Д. Петров выделяет «такие действия, как публичные заявления о возможном росте цен на товары; направление писем о необходимости информирования о получении заявок от других лиц на выставление коммерческого предложения; определение расписания движения автобусов перевозчиков по маршрутам;направление писем, обязывающих торговых партнеров координатора применять утвержденные последним правила работы дилеров (торговых партнеров, имеющих особые условия работы), предусматривающие количество дилеров и субдилеров в одном городе в зависимости от численности населения и по каждому продуктовому направлению, устанавливающие порядок работы дилера и субдилера, а также контроль со
188
стороны координатора за ценообразованием дилеров и т.д.».
Закон о защите конкуренции с момента его принятия распространял свое действие на индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации, некоммерческие организации, осуществляющие приносящую им доход деятельность. Но на физических лиц, осуществляющих профессиональную деятельность в рамках саморегулирования, устанавливаемые Законом о защите конкуренции запреты не распространялись, что было нелогичным с учетом роли саморегулируемых организаций в рыночной экономике.
В настоящее время ЗоЗК под координацией экономической деятельности понимает согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на товарном рынке, на котором осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов.
| 188 Петров Д.А. Координация экономической деятельности и деятельность саморегулируемых организаций: проблемы соотношения понятий // Арбитражные споры. 2012. N1. С. 126. |
Все это показывает, что исследователи содержания понятия «координация экономической деятельности» не едины в своих взглядах относительно оценки однозначности понятия и юридической техники изложения. Если попытаться осветить основные взгляды ученых относительно законодательного определения координации экономической деятельности и произвести сравнительный анализ исследуемого понятия более ранней редакции с тем, которое имеется в п. 14 ст. 4 Закона «О защите конкуренции», то можно увидеть, что изменения коснулись следующего.
Первое изменение заключается в том, что лицо, осуществляющее согласование действий хозяйствующих субъектов не должно осуществлять деятельность на том рынке, на котором имеет место согласование действий хозяйствующих субъектов. Формулируя термин таким образом, законодатель разграничивает понятия «согласованные действия» и «координация экономической деятельности». Авторы комментария к третьему антимонопольному пакету пришли к аналогичному выводу и отмечают, что если координатор является участником рынка, на котором осуществляется согласование действий, то, вероятнее всего, он не просто согласовывает действия своих конкурентов, но и сам подстраивается под общую линию поведения на рынке, которая явилась результатом координации[21].
Нам представляется целесообразным более подробно рассмотреть сущность понятия «согласованные действия» с целью выделения характеристик, отличающих его от термина «координация экономической деятельности». В литературе имеется мнение, что легитимная дефиниция понятия «согласованные действия» содержится в ч. 1 ст. 8 Закона «О защите конкуренции». В соответствии с ней «согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения». При этом необходимо наличие трех юридических условий: а) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов; б) действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий; в) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке[22].
Вторым изменением в понятии «координация экономической деятельности» является указание на то, что не относятся к координации действия, осуществляемые в рамках «вертикальных соглашений», соответствующие критериям допустимости, установленным в ст. 12 Закона «О защите конкуренции», а именно, допускаются «вертикальные» соглашения в письменной форме (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями), если эти соглашения являются договорами коммерческой концессии, и «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями), доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов[23].
Координация является сущностным признаком экономической деятельности, однако отдельные виды координации деятельности субъектов предпринимательской деятельности могут создавать условия для ограничения конкуренции на рынке отдельных товаров.
Однако для выявления координации экономической деятельности, не являющейся видом антимонопольного нарушения (конкурентная координация), прежде всего, необходимо более глубоко рассмотреть вопрос о пределах и ограничениях в сфере координации экономической деятельности, в связи с чем полагаем целесообразным выделить основные направления запрещенной координации указанной деятельности.
Конечно, самым распространенным нарушением антимонопольного законодательства является злоупотребление доминирующим положением в ущерб интересам экономики и потребителей. К такому же результату приводит «монополия», созданная по иному принципу, а именно - путем заключения соответствующих соглашений между формально независимыми компаниями. Вступая в такие соглашения, формально независимые компании уподобляются монополиям, отказываясь от индивидуального поведения на рынке и соперничества с конкурентами. Зачем это «независимым» компаниям? Ответ кроется в высокой клановости, коррумпированности и картельности современной российской экономики. Экономически слабые игроки на рынке тождественных товаров вынуждены за счет отказа от самостоятельности путем заключения антиконкурентных соглашений противостоять крупным компаниям и монополиям, созданным на руинах советской промышленности. Вообще, координация экономической деятельности не существует вне соглашений.
А.Ю. Кинёв выделяет, например, четыре вида антиконкурентных со-
192
глашений : а) горизонтальные соглашения (в том числе на торгах), предусмотренные ч. 1 ст. 11 ЗоЗК; б) вертикальные соглашения (п. 1.1, 1.2 ст. 11 ЗоЗК); в) иные антиконкурентные соглашения хозяйствующих субъектов (ч. 2 ст. 11, ст. 12 ЗоЗК); г) соглашения органов власти и хозяйствующих субъектов (ст. 16 ЗоЗК). В данной классификации имеет определенный методологический изъян. Она построена на признаке рыночного положения субъектов (вертикально-горизонтальный критерий). Как было показано в предыдущих частях диссертации, этот критерий является определяющим в антимонопольном регулировании. Однако в предложенную А.Ю. Кинёвым классификацию не вполне укладываются «иные» соглашения хозяйствующих субъектов, которые не вписываются в схему горизонтально-вертикальных связей.
| 192 См.: Кинёв А.Ю. Картели и другие антиконкурентные соглашения: право и практика. - "Инфотпропик Медиа", 2011. |
Нам представляется, что классификация антиконкурентных соглашений может быть сформирована по предмету. По этому критерию можно выделить: соглашения о единой ценовой политике; соглашения об объемах производства товаров; соглашения об ограничении доступа на рынок определенного товара; соглашения о повышении, снижении или замораживании тарифов на товары и услуги; соглашения о разделе товарного рынка по территориальному признаку; соглашения о преференциях на рынке товаров и услуг для участников объединений предпринимателей.
Безусловно, антиконкурентные соглашения сводят на «нет» работу естественных рыночных регуляторов и влекут за собой ряд негативных последствий для экономики и потребителей (искусственный рост цен; сокращение ассортимента товаров; отсутствие у хозяйствующих субъектов мотивов для развития, внедрения инноваций, повышения эффективности; создание барьеров для входа на рынок новых участников). Но дело в том, что понятие «антиконкурентного соглашения» в законодательстве и науке представляется предельно нечеткими, что дает повод и возможность к административному произволу.
Считается, что антиконкурентные соглашения направлены на ущемление интересов потребителей и извлечение несправедливых сверхприбылей. По этому поводу в качестве примера можно привести дело, возбужденное ФАС России в отношении трех маслозаводов в Ставропольском крае, которые в совокупности поставляли на рынок около 5% подсолнечного масла. Трудно заподозрить предприятия, занимающие столь малую долю рынка, в стремлении извлечь сверхприбыли. Кроме того, такая доля рынка не попадает под признаки доминирующего положения, установленные п.1 ст. 5 ЗоЗК. Иное дело - за рубежом. Там антиконкурентные соглашения запрещены в большинстве стран и признаются «главным злом конкуренции»[24].
Развивая антимонопольное законодательство, в том числе классифицируя антиконкурентные соглашения, определяя их критерии, законодатель пытался использовать передовой мировой опыт или те зарубежные антимонопольные нормы, которые ему представляются считает «лучшими». Еще раз отметим, что автоматическое копирование зарубежного законодательства не приносит желаемых результатов. Это довольно четко просматривается на примере антимонопольного регулирования координации в сфере экономики.
В ряде случаев ФАС России и арбитражные суды квалифицировали в качестве запрещенной координации экономической деятельности внешне совершенно правомерное поведение. Так, ОАО «ЛХК «Научлеспром» на протяжении 8 лет ежеквартально организовывало и проводило совещания руководителей организаций, осуществлявших производство и реализацию спичек. По итогам проводимых совещаний принимались решения о фиксации цен на спички и об объемах производства спичек на определенный срок. Естественно, ФАС России усмотрела в деятельности ОАО «Лесопромышленная холдинговая компания «Научлеспром» нарушение антимонопольного закона в форме координации экономической деятельности[25]. Это дело ФАС России подается как классический пример координации экономической деятельности, когда «координатор», являясь организатором согласованных действий хозяйствующих субъектов, так как не работает на данном рынке. Вместе с тем, никто не задался вопросом - как и насколько повлияли решения совещаний, не имеющие даже обязательного характера для участников совещания, на рынок спичек.
Координация квалифицируется антимонопольным органом в качестве запрещенной и в тех случаях, «когда какое-либо лицо имеет большое количество однотипных договоров с другими хозяйствующими субъектами, которые на основании таких договоров обязуются или вынуждаются[26]» придерживаться определенного уровня рекомендованных цен[27], фиксированных та-
197198
рифов или отказывать в сотрудничестве определенным контрагентам .
| 197 См.: Решение ФАС России в отношении ЗАО "Райффайзенбанк" от 26 сентября 2008 г. по делу N 1 11/590-07. 198 См.: Решение ФАС России в отношении ОАО "ЗМЗ" от 11 октября 2007 г. по делу N ЦА/18724. |
Все изложенное выше позволяет сделать вывод: при том, что координация предпринимательской деятельности фактически неизбежна, в некоторых случаях она должна квалифицироваться в качестве правонарушения. Это заставляет нас взглянуть на проблему с еще одной стороны - а не является ли координация экономической деятельности разновидностью антиконкурентного поведения субъектов предпринимательской деятельности? Более того, выделим главное: какая именно координация экономической деятельности не содержит признаков монополистической деятельности? Таким образом, мы ставим задачу определить понятие конкурентной координации экономической деятельности, то есть такой координации, которая не содержит в себе признаки антимонопольного нарушения. Такой подход нам представляется тем более важным, потому что п.14 ст. 4 ЗоЗК формулирует понятие «координация экономической деятельности» как разновидности правонарушения.
По нашему мнению, конкурентная координация экономической деятельности, в гражданско-правовом смысле, представляет собой органично присущий рыночной экономике процесс согласования отдельных задач предпринимательской (экономической) деятельности хозяйствующих субъектов, осуществляемый на основе системы договоров и иных соглашений между, заключаемых между ними.
Задачей конкурентной координации экономической деятельности выступает создание относительно равных условий ведения хозяйственной деятельности на рынке определенного товара или на определенной территории (хотя не исключается координация деятельности в масштабах России).
Основными объектами конкурентной координации экономической деятельности выступают субъекты экономической деятельности, попадающие под признаки субъектов малого и среднего предпринимательства[28]. Необходимость координации экономической деятельности субъектов малого и среднего бизнеса прямо вытекает из структуры отечественного товарного рынка, где свыше 60% объемов контролируются крупнейшими производителями (фактически, имеет место монополия нескольких десятков аффилированныхструктур)[29]. Защита законных интересов малого и среднего бизнеса в российских условиях осуществляется: во-первых, мерами государственной поддержки; во-вторых, посредством создания корпоративных структур, имеющих целью координацию экономической деятельности участников (например, союзов и ассоциаций); в-третьих, использованием механизмов договорной координации предпринимательской деятельности, включая договоры о совместной деятельности, а также иные договоры и подобные им соглашения. Последние два способа защиты представляют собой различные правовые формы координации экономической деятельности, что также подтверждает ее положительное влияние на конкуренцию.
Что касается мер государственной поддержки малого и среднего бизнеса, то их подробное рассмотрение явно выходит за рамки настоящей работы. Упомянем только нормативную базу государственной поддержки, в состав которой входят система государственных преференций, предусмотренная гл. 5 ЗоЗК, Федеральный закон № 209-ФЗ от 24 июня 2007 г.[30], Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 г. № 491[31], ряд постановлений Правительства РФ, региональные нормативные акты.
Создание легальных структур для конкурентной координации экономической деятельности оценивается современными авторами не всегда однозначно. Некоторые авторы категорически отвергают любую координацию предпринимательской деятельности, считая такую координацию дополни-
203
тельной стимуляцией монополизации рынка[32]. Другие авторы, наоборот, считают оправданной конкурентную координацию экономической деятельности, если она осуществляется в рамках официально зарегистрированных союзов и ассоциаций[33].
Следующим признаком является характер отношений между координатором и координируемыми. Координатор должен обладать определенной властью над координируемыми, и они в свою очередь должны эту власть добровольно признавать в силу экономического интереса. Необходимо иметь в виду, что действия группы лиц под запреты, установленные в ст. 11 Закона о защите конкуренции, не подпадают, т.к. их действия будут подле-
205
жать квалификации на основании другой статьи закона[34].
Как указывает правоприменительная практика, координацией экономической деятельности некоммерческой организацией могут признаваться и действия иного характера: публичные заявления о возможном росте цен на товары; направления писем о необходимости информирования о получении заявок от других лиц на выставление коммерческого предложения[35]; включение в типовой договор аренды нежилого помещения условия о страховании гражданской ответственности и имущества арендатора[36];определения
208
расписания движения их автобусов по маршрутам[37]; разработка Стандартов ипотечного кредитования и их продвижения в форме заключения соглашений с банками об использовании этих Стандартов[38]; в виде направления писем, телеграмм, обязывающих торговых партнеров координатора применять
210
утвержденные последним Правила работы дилеров[39].
Еще одним ключевым признаком координации экономической деятельности, который характерен не только для действий некоммерческих организаций, является угроза наступления или наступление неблагоприятных последствий в сфере конкуренции. Как отмечает в своей работе Головин В.Н. запрету подлежит также такая координация экономической деятельности, последствия которой аналогичны последствиям заключения картельных соглашений или осуществления субъектами предпринимательского оборота согласованных действий, которые приводят к ограничению конкуренции[40].
Законодатель исключает из понятия координации экономической деятельности действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из него. Вряд ли это несет существенную угрозу конкуренции.
Например, когда членство в саморегулируемой организации является добровольным, как например, при осуществлении медицинской и фармацевтической деятельности, стандарты и правила саморегулируемой организации не ограничивают конкуренцию на рынке данных услуг.
Юридическая доктрина различно квалифицирует координацию экономической деятельности в качестве антимонопольного нарушения. А.Ю. Ки-нев расценивает координацию экономической деятельности как явление, сопутствующее антиконкурентным соглашениям и не существующее в отрыве от них. Он отмечает, что «действия физических лиц, коммерческих или некоммерческих организаций квалифицируются как незаконная координация экономической деятельности в тех случаях, когда они, являясь организаторами антиконкурентных соглашений, не работают на том товарном рынке, на
212
| 212 Кинев А.Ю. Картели и другие антиконкурентные соглашения // СПС Консультант Плюс. 2014. |
котором осуществляется это соглашение» . Близкую позицию занимает К.А. Писенко, указывая, что «законодатель регламентирует запрет на такую координацию в статье, общий титул которой именуется «запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов», и чего автор делает вывод «о близкой природе координациии соглашений хозяйствующих субъектов как форм монополистической дея-тельности»[41].
Д.А. Петров придерживается иной точки зрения, полагая, что «координация экономической деятельности намного ближе к согласованным действиям, чем к ограничивающим конкуренцию соглашениям». Автор подчеркивает, что координация «является самостоятельным видом правонарушения, обладающим признаками, совокупность которых должна позволить отграничить ее от иных коллективно осуществляемых видов нарушений антимонопольного законодательства: злоупотребления доминирующим положением в составе группы лиц; соглашений или согласованных действий, влекущих неблагоприятные последствия для конкуренции; координации деятельности
214
участников торгов». Очень близко к позиции Д.А. Петрова мнение, в соответствии с которым координация экономической деятельности представляет собой «особый вид антиконкурентного поведения, на который законодатель накладывает запрет, так как последствия такой координации фактически совпадают с осуществлением хозяйствующими субъектами согласованных дей-
215
ствий, ограничивающих конкуренцию». А.К. Фетисов прямо расценивает координацию экономической деятельности в качестве разновидности согласованных действий, отмечая, что «закон о защите конкуренции определяет как согласованные действия координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов».[42]
| 214 Петров Д. А. Вариации координации // Конкуренция и право. 2012. N 1. С. 56 - 60. 215 Королев А.Н., Плешакова О.В. Комментарий к Федеральному закону "О защите конкуренции" (постатей- ный). М.: Юстицинформ, 2007. 216 с. |
Согласно позиции, выработанной практикой высших судебных инстанций, координация экономической деятельности - коллективно осуществляемое нарушение антимонопольного законодательства, в рамках которого один субъект (координатор) дает указания, а другой субъект (координируемый) их исполняет или может исполнить. При этом координация экономической дея-
217
тельности как правонарушение вменяется только координатору . Так например, одним из последних широко обсуждаемых дел стало привлечение к ответственности за координацию экономической деятельности Ассоциации добытчиков минтая, что было подтверждено Девятым арбитражным апелляционным судом 14 апреля 2014 года. Помимо штрафа, наложенного на координатора, Федеральная антимонопольная служба РФ обязала ассоциацию исключить из своего устава положения о «координации предпринимательской
218
деятельности членов Ассоциации» .
Полагаем, что данный подход высшей судебной инстанции нуждается в уточнении. Координация экономической деятельности, действительно, является «коллективным» нарушением. Однако содержание противоправных действий со стороны координатора и координируемых субъектов различно. Если координатору вменяется собственно действие по «координации», то есть по согласованию действий координируемых им лиц, то нарушение законодательства самими координируемыми лицами не является координацией по смыслу п.1 ст. 4 ЗоЗК. Действия координируемых лиц должны квалифицироваться в качестве согласованных действий. Это особенно важно с учетом того, какие административные санкции должны применяться к различным субъектам координации экономической деятельности на основании ст. 14.32
КоАП РФ.
| 217 Определение ВАС РФ от 16.08.2011 № ВАС-10190/11. 218http://www.fishnet.ru/news/novosti_otrasli/39284.html. |
Форма совершения действий по координации экономической деятельности не регламентирована ЗоЗК. В качестве антиконкурентной координации могут квалифицироваться любые действия, включая как письменные, так и устные распоряжения, содержащие условия хозяйственной деятельности (или условия заключаемых ими договоров), которым должны координируемые лица или от совершения которых им следует воздерживаться.
Главным критерием антиконкурентности координации экономической деятельности является не ее соответствие критериям п.14 ст. 4 ЗоЗК, а ее фактическое негативное воздействие на состояние конкуренции, которое определяется по признакам наличия нарушений запретов perse, содержащихся в ч. 1 -3 ст. 11 ЗоЗК. Следует подчеркнуть, что в отличие от запретов perse, для применения которых достаточно не только факта наличия нарушения конкуренции, но даже только возможности ее нарушения, координация экономической деятельности расценивается в качестве правонарушения только в случае, когда негативные последствия для состояния конкуренции уже возникли (по факту нарушения конкуренции) и соответствуют признакам нарушения запретов perse.
Обращает на себя внимание, что аналогичные последствия предусмотрены ч. 1 и 2 ст. 11.1 ЗоЗК за совершение согласованных действий. Во многих формах координации экономической деятельности как договорной, так и корпоративной природы, деятельность координатора приводит к согласованности действий координируемых субъектов. Таким образом, для защиты конкуренции законодателем выработан оптимальный правовой режим: вне зависимости от того, какое нарушение, связанное с согласованием действий хозяйствующих субъектов приводит антиконкурентным последствиям, регламентированным ч. 1 -3 ст. 11 ЗоЗК (или аналогичным им, предусмотренным ч.1 ст. 11.1 ЗоЗК), такое действие при доказательстве факта наличия указанных последствий всегда будет расцениваться в качестве антимонопольного нарушения. Исключение составляют лишь картельные соглашения. Для них этот правовой режим несколько расширен за счет того, что в качестве антимонопольных действий признаются соглашения, которые не только привели, не также еще и могли привести к возможному возникновению данных последствий в будущем. Таким образом, режим картельных соглашений по своему содержанию является более строгим, чем правовой режим согласованных действий и координации экономической деятельности. Это, с нашей точки зрения, совершенно оправдано в силу повышенной опасности для состояния конкуренции картельных соглашений по сравнению с иными видами нарушений антимонопольного законодательства.
Способ определения антиконкурентности координации экономической деятельности складывается из трех основных компонентов: 1) субъектная составляющая, которая заключается в том, что подлежит оценке правовое и экономическое положение фигуры координатора экономической деятельности, который должен соответствовать полной совокупности279 признаков, поименованных в п.14 ст. 4 ЗоЗК; 2) собственно деятельность координатора по согласованию экономической деятельности субъектов координации. Она может принимать самые различные формы. Это может быть установление специальных условий в договорах (например, ограничения продаж в дистрибьюторских контрактах); требования по совершению однотипных действий (сговор на торгах); установление стандартов и правил некоммерческой корпорацией в отношении своих членов, которое может привести к разделу рынка и установлению барьеров для входа отдельных субъектов на него, и др.; 3) наличие неблагоприятных последствий для состояния конкуренции, выраженное формах, нашедших отражение в ч. 1 -3 ст. 11 ЗоЗК.
Координатор должен быть «третьим лицом» по отношению к координируемым им лицам, то есть с точки зрения законодателя антиконкурентной может быть только опосредованная координация. Непосредственная координация экономической деятельности, осуществляемая в рамках организационных условий гражданско-правовых отношений не должна расцениваться в качестве нарушения антимонопольного законодательства. Напротив, координатор, являясь третьим лицом в отношении координируемых им лиц, осуществляет опосредованное согласование их действий, что является одним из признаков антиконкурентности его деятельности.
| 219 Это означает, что все признаки координатора экономической деятельности должны быть в наличии одновременно и в совокупности. |
Другим признаком антиконкурентности фигуры является отсутствие ведения им хозяйственной деятельности на одном рынке с координируемыми субъектами. Этот критерий вызывает трудности при его правоприменении, потому что Закон о защите конкуренции не вполне точно позволяет определить, что именно считать «рынком, на котором осуществляется деятельность» координатора. Ни у кого не вызывает сомнений, что поставщик в договорах дистрибьюции выполняет функции координатора деятельности дистрибьюторов, формируя как условия их последующих по ценовой политике, так и по созданию определенных требований, предъявляемых к условиям этих продаж, установлению ограничений по их возможности заключать аналогичные соглашения с конкурентами поставщика, а также и по формированию требований к самим дистрибьюторам (например, в исключительной или селективнойдистрибьюции). Очевидно, что эта деятельность имеет характер потенциально опасный для состояния конкуренции. Но ведь при этом нельзя сказать, что поставщик действует на рынке, отличном от того, на котором осуществляют свою деятельность его дистрибьюторы. Поэтому, по нашему мнению, более точно было бы говорить не о «рынке, на котором осуществляется деятельность координатора», а об определенном уровне рынка, на котором осуществляется согласование действий координатора и координируемых им лиц. Сказанное подтверждается возможностью существования так называемой «горизонтальной» дистрибьюции, при которой поставщик, осуществляя самостоятельно прямые продажи произведенного им товара конечным потребителям (то есть действуя на одном рынке с координируемыми им лицами), одновременно с этим становится их прямым конкурентом (горизонтальные отношения), и «выпадает» из признаков «координатора». Поэтому, как будет продемонстрировано в следующем параграфе диссертации, к таким отношениям должны непосредственно применяться нормы о картельных соглашениях.
И последним субъектным критерием фигуры координатора является отсутствие его вхождения в одну группу лиц с координируемыми субъектами. Факт вхождения субъектов координации в одну группу лиц принципиально изменяет всю модель правового регулирования данных отношений.
Внутригрупповая деятельность уже не принимается антимонопольным законодательством во внимание, потому что группа лиц расценивается в качестве «единого субъекта» и его деятельность полежит оценке уже не с точки зрения правового регулирования соглашений, а с позиций оценки доминирующего положения, совокупно занимаемого всеми участниками группы лиц на территории определенного рынка. Более подробно эти вопросы рассмотрены в § 3 настоящей главы диссертации.
Подводя итог исследованию содержания координации экономической деятельности в качестве нарушения антимонопольного законодательства необходимо отметить следующее. Координация экономической деятельности представляет собой разновидность нарушения антимонопольного законодательства только в случае, когда ее последствия соответствуют критериям, установленным ч.1-3 ст. 11 ЗоЗК в отношении запретовper se.В случаях, когда такие последствия налицо, но лицо, которому инкриминируется осуществлении антиконкурентной координации экономической деятельности не соответствует критериям «координатора», установленным п.14 ст. 4 ЗоЗК, действия по координации должны расцениваться на предмет наличия картеля или совершения согласованных действий.
В случаях, когда лицо, осуществляющее согласование действий иных лиц, соответствует признакам, регламентированным п.14 ст. 4 ЗоЗК, и доказано наличие неблагоприятных последствий такой деятельности для состояния конкуренции, соответствующее признакам, содержащимся в ч. 1 -3 ст. 11 ЗоЗК, деятельность координатора должна квалифицироваться в соответствии с ч.2 ст. 14.32 КоАП РФ в качестве антиконкурентной координации экономической деятельности с применением соответствующих санкций, предусмотренных данной нормой административного права.
Деятельность координируемых лиц должна оцениваться на предмет ее соответствия признакам согласованных действий (ч.1 -2 ст. 11.1 ЗоЗК). В случае доказанности совершения координируемыми субъектами согласованных действий применение административной ответственности в соответствии с ч.1 ст. 14.32 КоАП РФ может быть возможно только при условии фактической доказанности наличия неблагоприятных для конкуренции последствий, предусмотренных ч.1 и 2 ст. 11.1 ЗоЗК.
Еще по теме § 1. Координация экономическойдеятельности как разновидность нарушения антимонопольного законодательства.:
- 8.5. Ответственность предпринимателей за нарушение антимонопольного законодательства
- § 1. Координация экономической деятельности как разновидность способа гражданско-правового управления.
- Глава 3. Координация экономической деятельности как объект антимонопольного регулирования
- § 2. Антимонопольное регулирование договорной координации экономической деятельности
- § 3. Антимонопольное регулирование корпоративной координации экономической деятельности
- Ответственность за нарушение правил миграционного законодательства
- Ответственность за нарушение бюджетного законодательства
- 2. Антимонопольное законодательство и его основные направления
- 2.5. Ответственность за нарушение бюджетного законодательства
- Антимонопольное законодательство