§ 4. Правовой статус транснациональных объединений как формы межгосударственной интеграции хозяйствующих субъектов в РФ.

Транснационализация производства является одной из ведущих тенденций в современной экономике. В условиях усиливающейся неопределенности экономической обстановки данная форма международно организованного производства оказывается жизнеспособной благодаря использованию принципов самоорганизации, самооптимизации, динамизма, а также инновационной активности¹.

В 90-х годах истекшего столетия в связи с созданием совместных предприятий в РФ начали действовать первые иностранные инвесторы. Демонополизация внешнеэкономической деятельности, открытие национальной экономики создали условия для притока иностранных инвестиций. В настоящее время Российская Федерация занимается активным привлечением иностранного капитала, что актуализирует проблему правового регулирования форм присутствия и деятельности иностранных инвесторов в отечественной экономике. Значение данной проблемы требует самостоятельного исследования, которое не входит в нашу задачу, поэтому мы ограничимся рассмотрением гражданско-правового статуса одного из самых активных современных хозяйствующих субъектов в мировой экономике, включая инвестиционную деятельность – транснациональных корпораций (ТНК).

Проблема экономико-правового регулирования деятельности ТНК является практически новой для РФ, тогда как западные страны уже с 80-х годов XX века, осознав потенциальные возможности влияния ТНК на экономику и политику отдельной страны, активно начали регулировать деятельность подобных структур в рамках международных соглашений. Хартией экономических прав и обязанностей государств от 12 декабря 1974 г.² устанавливается, что ''каждое государство имеет и должно свободно осуществлять полный постоянный суверенитет над всеми своими богатствами, природными ресурсами и экономической деятельностью, включая право на владение, использование и эксплуатацию''. Хартия предоставляет государствам право для обеспечения суверенитета регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в рамках своей национальной юрисдикции, принимать меры к пресечению любой деятельности, противоречащей их законам, нормам и постановлениям и не соответствующей государственной экономической и социальной политике.

В настоящее время законодательство, регулирующее деятельность ТНК, по мнению Е.В. Забелкиной делится на две части:

1. Международные правовые акты и схемы их выработки в рамках многосторонних переговоров и на уровне стран США, ЕЭС и Япония, ТНК которых занимают ключевые позиции в торговых, инвестиционных, финансовых связях, имея в виду, что действующими субъектами являются национальные правительства, обеспечивающие интересы своих ТНК.

2. Правовые акты, касающиеся, прежде всего торговой политики по деятельности ТНК внутри блоков или на уровне национальных правительств (антимонопольное законодательство, протекционистские меры).¹

Сегодня в РФ формируется правовая база деятельности ТНК, которую можно отнести ко второй части указанной классификации.

По результатам исследований Э. Грязнов приводит данные, которые свидетельствуют, что к 2000 году на территории РФ оперировали 80 из 100 крупнейших ТНК мира². Основная форма деятельности ТНК - участие в предприятиях профильных отраслей промышленности, используя возможности, предусмотренные акционерным законодательством. Правовое регулирование деятельности предприятий с иностранными инвестициями осуществляется в рамках Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"³.

Исследования показывают, что на территории РФ действовали и действуют ряд организационных структур, которые имеют в своем названии⁴ указание на транснациональный характер деятельности, в то же время, подобного указания не достаточно для признания за структурой статуса ТНК. Официальное оформление правового статуса ТНК в РФ связано с формированием в 1991 году такого политического образования как Содружество Независимых Государств.

В 1993 году страны – участники СНГ, в целях углубления экономической интеграции, принимают Договор о создании Экономического союза⁵, в ст. 12 которого говорится о том, что Стороны содействуют созданию совместных предприятий, транснациональных производственных объединений, сети коммерческих и финансово-кредитных учреждений и организаций. Договор не определял понятие транснационального производственного объединения, формы его существования в национальных правовых системах стран – участников, но послужил началом активного формирования нормативно-правовой базы создания транснациональных объединений. Уже в следующем году принимается Соглашение государств-участников СНГ#S #G0 ''О содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений''¹. В соответствии с документом, #G0транснациональные объединения (ТНО) могли создаваться в различных формах, включая: совместные финансово-промышленные группы, международные хозяйственные объединения, корпорации, холдинговые компании, ассоциации, союзы, совместные предприятия, торгово-посреднические организации типа торговых домов, агентств и международных бирж, совместные коммерческие банки и их объединения, финансовые и страховые компании. Создание объединений допускалось как по соглашению правительств, так и на основе договоров между хозяйствующими субъектами – резидентами стран – участников. Соглашение позволяло ТНО привлекать иностранный капитал с территории третьих стран в соответствии с национальным законодательством, что распространяло действие Соглашения и на структуры, созданные с участием стран – источников капитала, не участвующих в Соглашении, что, с учетом предоставляемых участникам льгот, в целом повышало инвестиционную привлекательность участия в подобных объединениях.

Определяя правовой статус ТНО, Соглашение закрепляет их как#G0 юридические лица в соответствии с законодательством государства места регистрации. Статус филиалов (отделений) и представительств ТНО определяется в учредительных документах в соответствии с законодательством государства местонахождения филиалов (отделений) и представительств.

Несмотря на указанные проблемы, практика реализации Соглашения показывает, что основной формой существования ТНО, создаваемых под юрисдикцией РФ², стали ФПГ. О стратегическом значении данной формы ТНО свидетельствует, в частности, заключение #G0Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан об основных принципах создания российско-казахстанских финансово-промышленных групп от 28 марта 1994 г.¹ #M12291 9000372#S В данном соглашении ТНО в форме ФПГ уже не признавалось юридическим лицом, а его участниками, в свою очередь, могли быть ''#G0предприятия любой организационно-правовой формы независимо от вида собственности, а также кредитно-финансовые учреждения, инвестиционные институты и другие организации, в том числе третьих стран, как это предусмотрено законодательством государств участников настоящего Соглашения''.

На территории РФ правовой статус ФПГ в этот период определялся Указом Президента N 2096 от 5 декабря 1993 г., в соответствии с которым одним из вариантов создания ФПГ являлось заключение межправительственного соглашения. В настоящее время подобные соглашения заключены практически со всеми республиками – участниками СНГ, что свидетельствует об универсальности интеграционных возможностей ФПГ, как в рамках национальных экономик, так и в пределах общего экономического пространства СНГ.

#M12291 9000612 Процессу активизации создания ТНО в форме ФПГ послужило принятие в 1995 году Закона ''О финансово-промышленных группах''. В соответствии со ст. 4 Закона о ФПГ финансово-промышленные группы, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств – участников СНГ, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В случае создания транснациональной финансово-промышленной группы на основе межправительственного соглашения ей присваивается статус межгосударственной (международной) ФПГ. Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной ФПГ устанавливаются указанными соглашениями.

Таким образом, транснациональные ФПГ подразделяются на транснациональные ФПГ (ТФПГ) и на межгосударственные ФПГ (МФПГ). Основным различием в правовом статусе данных видов является то, что статус первых определяется Законом ''О ФПГ'', а статус вторых - соответствующими межправительственными Соглашениями. Здесь мы имеем дело со случаем, когда межправительственными соглашениями может быть установлен более льготный режим для предприятий, собственниками которых являются государства-участники данных соглашений, что практически ведет к нарушению равноправия в условиях хозяйствования и находится в противоречии с положениям Конституции РФ о равенстве форм собственности (ст.8 п.2 Конституции РФ) и принципами антимонопольной политики. В этой связи, представляется более удачным определение ТФПГ, содержащееся в принятом на седьмом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств – участников СНГ рекомендательном законодательном акте о финансово-промышленных группах.¹ Так, в соответствии со ст.4 ''финансово-промышленные группы, имеющие в составе участников иностранных юридических лиц, признаются транснациональными финансово-промышленными группами в соответствии с настоящим Законом''.

Таким образом, представляется возможным в межправительственных Соглашениях устанавливать особенности создания МФПГ, однако, правовой статус и условия деятельности подобных объединений на территории общего экономического пространства должны соответствовать статусу и условиям деятельности ФПГ, образованных на основе иных форм собственности. Подобное положение является одним из принципов добросовестной конкуренции, и оно нашло свое отражение в #G0Соглашении государств – участников СНГ от 23 декабря 1993 г. ''О проведении согласованной антимонопольной политики''²#M12291 9000612#S, ст. 2 которого устанавливает, что действия сторон должны быть направлены на пресечение ''монополистических действий хозяйствующих субъектов и неправомерных действий органов власти и управления, направленных на ограничение конкуренции; достигнутых в любой форме соглашений (согласованных действий) конкурирующих хозяйствующих субъектов (потенциальных конкурентов), если такие соглашения (согласованные действия) имеют либо могут иметь своим результатом существенное ограничение конкуренции; недобросовестной конкуренции хозяйствующих субъектов''. Следовательно, предоставление МФПГ особых условий деятельности является условием осуществления недобросовестной конкуренции в общем экономическом пространстве.

На наш взгляд, необходимо внесение изменений в Федеральный закон ''О финансово-промышленных группах'' в части исключения из текста второго предложения ч.2 ст.4 слова ''деятельности''.

Подводя итог анализа законодательства, регулирующего вопросы создания и деятельности ТНК, следует отметить, что основополагающим документом в этой области на данный момент является #G0Конвенция от 6 марта 1998 г. ''О транснациональных корпорациях''¹.#M12291 9000611#S#M12291 9000372#S Одним из положительных моментов документа является определение в статье 1 сферы применения Конвенции. Указывается, что #G0настоящей Конвенцией устанавливаются общие основы сотрудничества Сторон в области создания и деятельности транснациональных корпораций. Отношения, не урегулированные Конвенцией, регулируются двусторонними соглашениями между Сторонами, а также их национальным законодательством.

В Конвенции отказались от общего определения понятия ТНК, ограничась исчерпывающим перечислением необходимых признаков. #G0Стороны признают под понятием "транснациональная корпорация" юридическое лицо (совокупность юридических лиц):

- имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более Сторон;

- образованное юридическими лицами двух и более Сторон;

- зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с настоящей Конвенцией.

Кроме того, нормы, содержащиеся в Конвенции, максимально приближены к положениям нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность ФПГ. Нельзя не отметить, что сложившееся положение отмечено рядом особенностей. Во-первых: ФПГ является новой формой хозяйствования и, как показывает исследование, еще далека от своего совершенства; во-вторых, подобная форма предусмотрена законодательством РФ, что снижает возможность ее использования для осуществления деятельности на территории других государств, несмотря на то, что ст. 4 Закона ''О ФПГ'' дает основания отождествлять международные ФПГ и ТНК; в-третьих, подобные, явно протекционистские меры в отношении одной из форм уменьшают стимулы выбора других форм ТНК, которые в определенных условиях могут быть более привлекательны. Представляется, что приоритет в выборе такой формы транснационального объединения как ФПГ обусловлен качественной проработкой норм уже принятого Закона о ФПГ и ряда международных договоров о создании ФПГ. В то же время, принятое на основе Конвенции 25 ноября 1998 г. #P 3 0 1 1 901725134 0000#G0Соглашение ''О создании Межгосударственной финансово-промышленной группы "Интернавигация"¹ в ст. 2 содержит положение, в соответствии с которым #G0МФПГ "Интернавигация" является субъектом производственно-хозяйственной деятельности с правами юридического лица и проходит государственную регистрацию в уполномоченных органах РФ в соответствии с законодательством РФ. В связи с несоответствием указанного положения нормам российского законодательства, постановление Правительства РФ#S от 24 марта 2000 г. N 247 ''#G0О присоединении Российской Федерации к Соглашению о создании Межгосударственной финансово-промышленной группы "Интернавигация"² указывает, что РФ присоединяется к данному соглашению с оговоркой следующего содержания: #G0"Российская Федерация в соответствии со своим законодательством рассматривает Межгосударственную финансово-промышленную группу "Интернавигация" как совокупность юридических лиц, имея в виду, что юридическим лицом является центральная компания указанной финансово-промышленной группы". Подобный пример свидетельствует о необходимости рассмотрения и иных форм создания ТНК более близких национальным законодательствам других государств. Вместе с тем, можно предположить, что установление вообще каких-либо форм ТНК является мерой временной и используемой государствами именно как средство оптимизации экономических связей в период отсутствия крупных национальных объединений, имеющих необходимость и возможность осуществлять рискованные инвестиционные проекты самостоятельно. Как указывает Е.В. Забелкина¹, в зарубежной практике отсутствуют межправительственные соглашения о формировании каких-либо долгосрочных структур, подобные соглашения ограничиваются установлением совместных проектов и программ, реализация которых осуществляется либо консорциумом, либо привлечением компаний – подрядчиков.

Использование термина ''корпорация'' применительно к организационным структурам, основной территорией деятельности которых является пространство СНГ, встречает критику со стороны исследователей. Е.А. Горлов, критикуя определение ТНК, акцентирует внимание на следующих моментах:

1) категория корпорации имеет различное содержание в национальных правовых системах (либо не используется вовсе при определении форм юридических лиц);

2) отношения, содержанием которых являются права участников организаций, могут возникнуть не только в организациях, называющихся корпорациями;

3) в юридических лицах, которые носят название корпорации, корпоративные отношения возникают не всегда.¹

Анализ норм Конвенции приводит к выводу о том, что термин ''корпорация'' используется как собирательное понятие, и в своем содержании ТНК может иметь ''#G0различные транснациональные структуры, в том числе финансово-промышленные группы, компании, концерны, холдинги, совместные предприятия, акционерные общества с иностранным участием и т.п.''. В применении подобного термина основную роль, видимо, сыграло его активное использование в экономической литературе и предшествующих международных соглашениях.

Е.А. Горлов предлагает следующее определение термина ''ТНК'': ''это юридическое лицо или группа взаимозависимых юридических лиц, осуществляющее коммерческую деятельность в двух и более государствах через обособленные подразделения или дочерние и зависимые юридические лица с использованием переданного или принадлежащего им имущества, функционирующее в соответствии с такой системой принятия решений, которая позволяет проводить согласованную политику и общую стратегию''².

Одним из наиболее важных моментов в данном определении является указание автором на возможные формы осуществления коммерческой деятельности: дочерние или зависимые юридические лица, либо обособленные подразделения, видимо, применимо к юрисдикции РФ имеются в виду представительства и филиалы. Следует отметить, что дочерние и зависимые юридические лица могут создаваться в ограниченном перечне организационно-правовых форм, что относится также к основному и преобладающему обществу. Подобное построение правомерно в случае создания указанных хозяйствующих субъектов по российскому законодательству. Исследования показывают, что отечественные ТНК не занимают сколько-нибудь значимых позиций среди ведущих ТНК мира, которые в большинстве своем давно действуют на российском рынке и имеют здесь свои предприятия.

Таким образом, правовой статус ТНК на территории РФ не может быть однозначно определен через вышеуказанный перечень форм деятельности, без указания на некоторые особенности.

Одним из основных признаков ТНК, безусловно, является единая стратегия ее деятельности. Реализация стратегии осуществляется посредством управления и контроля материнской компанией ТНК за собственными структурными подразделениями.

По нашему мнению, для удобства рассмотрения правового статуса предприятий ТНК на территории РФ необходимо разделение подобных объединений на два вида, ТНК создаваемые на базе предприятий – резидентов государств – участников СНГ и ТНК стран, не входящих в СНГ.

Несмотря на кажущуюся политизированность подобного деления, данная классификация имеет практическое значение для определения правового статуса предприятий ТНК, действующих под юрисдикцией РФ. Так, в первом случае, участие предприятий в ТНК предполагает распространение на них действия соответствующих Соглашений, устанавливающих особенности их правового статуса. Распространение положений Соглашения на предприятия иных государств возможно лишь в случае их присоединения к данному Соглашению.

Участие предприятия в ТНК второй группы (если подобное участие легализовано), вообще не имеет никакого юридического значения для их правового статуса, и деятельность хозяйствующих субъектов осуществляется в соответствии со статусом предприятия с иностранными инвестициями. Разумеется, что подобная возможность не исключена и для ТНК первого типа. Оформление предприятия, входящего в ТНК как предприятия с иностранными инвестициями, является случаем наиболее распространенным в мировой практике, и активно используется ТНК. По данным исследований, на протяжении 90-х годов XX века отдельные государства произвели более 1000 правовых и институциональных изменений, затрагивающих интересы иностранных инвесторов, причем 9 из каждых 10 таких изменений делали режим для иностранных вложений более выгодным.¹ А.А. Бородаевская утверждает, что все современные ТНК возникли либо через новые зарубежные вложения в форме прямых инвестиций или же скупку существующих компаний за рубежом.²

Несмотря на то, что свои интересы большинство ТНК реализуют созданием на территории РФ предприятия с правами юридического лица либо представительства или филиала, следует иметь в виду, что выступление на территории РФ возможно и без создания нового предприятия в соответствии с требованиями главы 4 ГК РФ. В соответствии с ч.3 ст. 2 Конвенции о ТНК #G0корпорация вправе осуществлять на территориях Сторон любые виды деятельности, не запрещенные законодательством Сторон. У#G0частниками корпорации могут быть юридические лица любой организационно-правовой формы, в том числе, используемые в других странах. Таким образом, Конвенция не предусматривает решение вопроса о привязке организационно-правовой формы участника ТНК к организационно-правовым формам, предусмотренным ГК РФ либо законодательством других стран. В этой связи возникает вопрос, каким образом на территории РФ определяется правовой статус предприятия, созданного по законодательству иного государства. В соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Следовательно, на территории РФ допускается участие иностранных юридических лиц в гражданских правоотношениях. Подобное признание влечет необходимость определения содержания статуса иностранного юридического лица и границ его применения на территории юрисдикции РФ. Данному вопросу посвящена статья 1202 ГК РФ, устанавливающая, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Данный закон устанавливает:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовую форму юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Приведенный выше перечень является исчерпывающим. По всем остальным моментам, возникающим в деятельности юридического лица, применению подлежит российское законодательство.

ГК РФ регламентирует вопросы определения статуса организации не являющейся юридическим лицом по иностранному законодательству. В случае выступления в гражданских правоотношениях организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, личным законом данной организации считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, в случае, когда иное не вытекает из закона или иных правовых актов.

Таким образом, ТНК может организовывать свою деятельность на территории РФ как созданием по закону РФ юридического лица, представительства¹ либо филиала, так и в форме участия в гражданских правоотношениях иностранных юридических лиц, а также организаций, не признаваемых личным законом юридическими лицами. Правовой статус подобных организаций определяется либо соглашением сторон, либо гражданским законодательством с особенностями, определяемыми участием в капитале предприятия иностранных инвестиций².

Одним из существенных отличительных признаков ТНК является наличие единой стратегии, проявляющейся как во внешней деятельности корпорации в качестве участника экономического оборота, так и организационной структуре управления корпорацией. При этом, как свидетельствуют исследования Р. Вернона, второму направлению ТНК уделяют не меньшее внимание чем самой производственной деятельности, а такой видный экономист как Оливер И. Уильямсон вообще отмечает, что в современных условиях для успешного развития предприятия необходимо уделять больше внимания организационным (а не техническим) аспектам экономических институтов и целям эффективности (а не целям монополии)³.

Осуществленный нами анализ законодательства, регламентирующего создание и функционирование ТНК дает основания для следующих выводов. Правильный выбор формы присутствия ТНК в национальной правовой системе позволит не только оптимизировать правовой статус структурного подразделения, но и создать необходимые условия реализации его управления со стороны материнских структур. В этой связи особую актуальность приобретают положения институциональной теории о значении трансакционных издержек в формировании организационной структуры конкретного экономического института. Сумма данных издержек характеризует в целом привлекательность экономики страны в нашем случае – РФ, для внешних инвестиций.

В зависимости от стратегии управления обособленными подразделениями Е.В. Забелкина выделяет следующие международные компании:

1) глобальные: филиалы жестко субординированы, ключевые стратегические вопросы решаются головной организацией;

2) интернациональные: полномочия головной компании и филиалов более диверсифицированы. Многие активы, ресурсы, ответственность децентрализованы, хотя контрольные функции остаются за материнской структурой;

3) многонациональные: филиалы функционируют фактически самостоятельно, головная компания оказывает в основном управленческие услуги.¹

Таким образом, основным направлением деятельности государств – участников СНГ должно быть создание условий формирования ТНК как интегрированных производственно-хозяйственных комплексов, имеющих необходимый потенциал для выпуска конкурентоспособной продукции, деятельность же подобных структур должна реализовываться в соответствующих формах, предусмотренных законодательством государств, для местных предприятий либо предприятий с иностранными инвестициями. Использование подобных приоритетов в регулировании деятельности созданных ТНК позволит избежать антимонопольных санкций внутри государства в отношении данных предприятий, а также исключить возможности применения реторсии со стороны иных государств – резидентов предприятий, действующих на одних и тех же товарных рынках.