§ 2. Совершенствование правового статуса коммерческих организаций

Для рассмотрения проблем формирования и реализации правового статуса коммерческих организаций в отношениях предпринимательства необходимо провести сравнение признаков различных коммерческих организаций, что позволит проследить как очевидный прогресс в регулировании их статуса, так и пробелы и противоречия.

Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 года положил начало процессу образования коммерческих организаций. C принятием в 1995 году части первой Гражданского кодекса РФ завершилось их организационно-правовое оформление.

Как показывает анализ гражданского законодательства и практики его применения, правовой статус коммерческих организаций урегулирован недостаточно, а в действующих нормах наблюдаются пробелы и противоречия.

I*

В соответствии со ст. 50 ГК РФ все юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие организации. Данная классификация представляется не вполне удачной. Ограничительный перечень коммерческих организаций и неограниченность организационно-правовых форм некоммерческих организаций вызывают дискуссию. Так, В.А. Рахмилович считает оправданным ограничение организационно-правовых форм, поскольку это, по его мнению, является необходимым условием устойчивости оборота^[77]. Такое положение обусловлено застоем в правовом регулировании^[78].

Экономика страны бурно развивается, возникают новые отношения между хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, а также другими организациями, поэтому возможность формирования иных организационно-правовых форм коммерческих организаций отрицать нельзя. К тому же не все перечисленные в ст. 50 ГК РФ коммерческие организации являются таковыми. Следовательно, можно пойти по пути выработки отличительных признаков коммерческих организаций, как это сделано в отношении юридических лиц.

Понятие «юридическое лицо» уже давно сложилось и четко закреплено в законе (ст.

Основополагающими признаками, характерными для коммерческой организации, выступают следующие:

- формирование имущества членами организации;

- участие членов организации в управлении ею;

- экономическая самоответственность за результаты деятельности организации.

К этому также можно добавить фирменное наименование организации.

Имущество коммерческой организации включает в себя вклады ее участников, а также произведенные и приобретенные в процессе деятельности денежные и материальные ценности, которые, как правило, принадлежат организации на праве собственности. Основу имущественной обособленности этих организаций составляет уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд и т.д.), определяющий минимальный размер ее средств и являющийся стартовым капиталом развития. PIm гарантируются возможные требования кредиторов, определяются размеры долей участников.

Специфика правового положения полного товарищества предопределила формирование складочного капитала без определения в законодательстве его минимального размера, обеспечивающего требования кредиторов. Полные товарищества сами решают вопросы о размере имущества, необходимого им для осуществления предпринимательской деятельности и размерах вкладов. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада к моменту регистрации товарищества, оставшуюся часть вклада он должен внести в сроки, установленные учредительным договором.

Таким образом, полное товарищество относится к коммерческой организации, одним из конститутивных признаков которой является объединение в ней не капитала учредителей (участников), а главным образом самих этих лиц. Более того, товарищество основывается на лично-доверительных отношениях всех его участников¹, что означает непосредственное участие в его деятельности всех и каждого.

Российским Гражданским кодексом РФ определена ответственность полного товарищества за несвоевременное внесение вкладов 10 процентов годовых с невнесенной части вклада и обязанность возместить причиненные убытки товариществу.

$

t

Гражданское законодательство содержит нормы о том, что при уменьшении зарегистрированного складочного капитала прибыль не распространяется между его участниками до восстановления его первоначального размера. Однако в соответствующих статьях ГК РФ о товариществах не указана возможность увеличения складочного капитала. Такое право должно принадлежать товариществу при условии благоприятного финансового положения и полного формирования первоначального складочного капитала.

При создании имущества коммандитного товарищества выявляются определенные особенности. Цель создания коммандитного товарищества заключается в личном участии полных товариществ в деятельности организации. Их вклады могут быть незначительными. Особая роль в формировании имущества принадлежит вкладчикам-коммандистам, размер вкладов которых определяют полные товарищества с учетом задач предпринимательской деятельности. Коммандисты не участвуют в управлении товариществом. Однако они имеют свои интересы «вхождения» в состав коммандитного товарищества. Для них это удобный способ вложения средств и получения соответствующей прибыли без непосредственного ведения дел организации.

Имущество, созданное за счет вкладов участников полного и коммандитного товариществ, а также приращенный капитал в результате предпринимательской деятельности принадлежит им на праве собственности.

в

Отсутствие специального нормативного акта о полных и коммандитных товариществах, регулирующего правовой режим их имущества, в частности состав и порядок формирования складочного капитала, ответственность за нарушение обязательств по внесению вкладов, вносимых вкладчиками, гарантии прав полных товариществ от банкротства, затрудняет применение имеющихся в ГК РФ немногих норм о товариществах.

*

*

Принятие нормативного акта локального регулирования предусмотрено статьями ГК РФ о полных и коммандитных товариществах. Таким актом является Устав товарищества. Непосредственно сами участники данных организаций, до того как будет принят федеральный закон, могут решить вопросы, связанные с нормальным функционированием товарищества.

f

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит норм о составе имущества общества. Из анализа норм закона можно сделать вывод о том, что общество с ограниченной ответственностью формируется за счет долей его участников, предусмотренных уставом, прибыли, полученной в результате деятельности, в том числе от крупных сделок, и иных законных источников. Размер первоначального уставного капитала, как и в ЗАО, равен стократной величине минимальной оплаты труда в месяц на день регистрации ООО.

Закон содержит много новелл по сравнению с соответствующими статьями Гражданского кодекса. Впервые участники ООО могут ограничить максимальный размер доли конкретных участников и соотношение долей в уставном капитале. Так, в п. 3 ст. 14 ГК РФ указывается, что такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Остается неясным, каких конкретно участников ООО имеет в виду указанная императивная норма.

ё

Впервые установлен порядок привлечения к оценке номинальной стоимости денежного вклада независимого оценщика, если предполагаемая сумма составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда. При этом увеличена ответственность вносящего неденежный вклад участника и независимого оценщика, которые солидарно несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества в течение трех лет с момента государственной регистрации ООО или внесения изменений в устав общества^[80].

Учитывая, что ООО может испытывать потребность в дополнительных средствах, законодатель предусмотрел возможность фиксации в уставе положения о внесении участниками дополнительных вкладов. Однако не определены условия и причины, при которых возникает обязанность участников внести дополнительные средства. Такая необходимость может быть предусмотрена в уставе.

В отличие от хозяйственных товариществ, минимальные размеры уставного капитала акционерных обществ четко определены федеральным законом «Об акционерных обществах», составляющие для ОАО не менее тысячекратной, а для ЗАО - стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества. Тем самым, в отличие от товариществ, акционеры заранее ограничивают свою ответственность по обязательствам общества только в пределах внесенных ими вкладов. Личное имущество акционеров может в данном случае стать объектом для удовлетворения требований кредиторов, и последним приходится рассчитывать лишь на уставный капитал общества.

Как правило, при формировании АО его учредители вносят минимальный размер уставного капитала, опасаясь за перспективу работы общества. Законодательство предоставляет акционерам возможность формировать окончательный размер уставного капитала в рассрочку. При регистрации АО любого типа следует оплатить не менее пятидесяти процентов уставного капитала. Оставшаяся часть должна быть внесена в течение года с момента регистрации. Таким образом, при выборе типа акционерного общества учредители должны учитывать свои возможности в формировании первоначальной финансовой базы.

Федеральный закон «О производственных кооперативах» четко определяет состав имущества производственного кооператива (далее - ПК). Оно включает паевые взносы членов кооператива, прибыль от его деятельности, имущества, переданное в дар юридическими и физическими лицами, и иные источники в соответствии с законодательством. Основу имущественной базы составляет паевой фонд кооператива. Как и в хозяйственных товариществах, установление минимального размера паевого фонда отнесено к компетенции членов данного ПК. Это обстоятельство можно объяснить тем, что, как правило, такие кооперативы являются небольшими по числу их членов и по объему выполняемых ими работ. Члены ПК непосредственно определяют возможную для них минимальную сумму паевого фонда, размер пая и порядок его внесения каждым участником, ответственность за нарушение обязательств по уплате указанных взносов. Это должно найти отражение в уставе ПК.

Законодатель предоставляет члену кооператива, в отличие от иных коммерческих организаций, право внести к моменту государственной регистрации до десяти процентов паевого взноса, предусмотрев уплату оставшейся суммы в пределах года с момента регистрации ПК.

В качестве паевого взноса могут вноситься деньги, ценные бумаги и иное имущество, в том числе имущественные права, а также земля, являющаяся объектом гражданско-правовых сделок в пределах, установленных Законом о земле и природных ресурсах. Как известно, «вакуум» в правовой системе побудил ряд субъектов Российской Федерации действовать самостоятельно.

Имущество, закрепляемое за государственным и муниципальным унитарным предприятием при их создании, формируется на базе государственной и муниципальной собственности. Минимальный размер уставного фонда, как и в ОАО, равен тысяче минимальных месячных окладов заработной платы. В отличие от рассмотренных выше коммерческих организаций, он должен быть оплачен полностью до их государственной регистрации. Это не вполне отвечает принципу равенства форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности. Таким образом, унитарные предприятия ставятся в худшее положение, чем организации, основанные на частной собственности.

f

*

Сформированное собственником-государством, муниципальным образованием имущество не принадлежит предприятию на праве собственности. Это не объединение средств нескольких лиц (физических, юридических), как в других коммерческих организациях, в соответствии с законодательством предприятие обладает ограниченным вещным правом на закрепленное за ним имущество.

Предполагается, что продолжение существования предприятий- несобственников в российской экономике - дань традициям прежней системы хозяйствования, которые рано или поздно они должны уйти в прошлое¹.

Право хозяйственного ведения унитарного предприятия ограничивает его право распоряжения недвижимым имуществом, так как не может продавать, сдавать в аренду, передавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ и иным образом распоряжаться имуществом без согласия собственника.

Что касается имущества государственного унитарного (казенного) предприятия, закрепленного за ним на праве оперативного управления, то

собственник может в любое время изъять излишнее неиспользуемое либо используемое, с его точки зрения, не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Только готовую продукцию казенное предприятие вправе реализовать самостоятельно, но и здесь есть ограничения - иное может быть установлено законом или другими правовыми актами.

Имущество унитарного предприятия характеризуется неделимостью на паи, вклады между его работниками.

$•

Распределение доходов от хозяйственной деятельности также находится под контролем собственника имущества - государства, муниципального органа. При этом работники предприятия практически не заинтересованы в результатах своего труда.

Предприниматель посредством органов управления участвует в принятии таких решений, как утверждение устава, ликвидация и реорганизация хозяйственных обществ и товариществ, назначение исполнительных органов, утверждение годовых отчетов и балансов, заключение крупных сделок и, что очень важно, распределение прибыли.

f>

Следует отметить, что участие в управлении коммерческой организацией осуществляется либо непосредственно участником организации, например при решении вопросов реорганизации и ликвидации общества на общем собрании, либо выборными и назначаемыми органами, такими как Совет директоров (наблюдательный совет), единоличные и коллегиальные исполнительные органы (правление, дирекция, генеральный директор, директор).

По нашему мнению, нельзя согласиться с И.С. Шиткиной, полагающей, что управление акционерным обществом осуществляется его органами, а не просто акционерами, поскольку тогда решения исходят исключительно от органов управления акционерного общества, а не от конкретных лиц, и соответственно, акционеры могут реализовать свои права на участие

в управлении компанией только в рамках тех органов, куда они непосредственно входят¹.

Законами о коммерческих организациях предусматривается кворум участников общего собрания при принятии решений. Поэтому отрицание непосредственного участия в управлении коммерческой организацией конкретных участников не имеет под собой правовой основы.

В статьях 71 и 84 ГК РФ о полном и коммандитном товариществах отмечается, что полными товариществами осуществляется управление по общему согласию всех товарищей. Предусмотрена также возможность принятия некоторых решений большинством голосов при условии определения перечня вопросов в учредительном договоре. Какие же органы управления возможны в полном и коммандитном товариществах, какова их компетенция, какие вопросы требуют единогласного решения - эти и многие другие вопросы оставлены Кодексом без ответа. Конечно, можно объяснить отсутствие органов управления в товариществах небольшим количеством участников, например в малом бизнесе. Тем не менее в ООО, где установлен минимум участников в количестве одного человека, и в ПК с численностью не менее пяти человек законодательством предусмотрены такие органы, как общее собрание, наблюдательный совет и т.д. Отсюда вытекает вывод о необходимости восполнения указанных пробелов в правовом статусе товариществ.

В обществе с ограниченной ответственностью существует, как правило, двухзвенная система управления: общее собрание и исполнительный орган. Уставом ООО может быть предусмотрено три звена. Вторым звеном является Совет директоров (наблюдательный совет). Высший орган общества - общее собрание его участников.

Вызывает недоумение то, что соответствующий закон не предусматривает в качестве исключительной компетенции общего собрания (в отличие от

статьи 91 ГК РФ) обязанность распределения убытков общества, что всегда было прерогативой высшего органа управления коммерческой организации.

f

#■

Нечетко в законе урегулированы взаимоотношения общества и управляющего, который, как правило, не является участником общества. Как должны строиться подобные отношения? Целесообразно ли заключить трудовой договор (контракт)? В этом случае отношения будут переведены в «русло» трудового права. Если же данные отношения гражданско-правовые, тогда какой договор следует заключать, поскольку ГК РФ не предусматривает специальной нормы? Скорее всего, это смешанный гражданско-трудовой договор.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» более полно урегулировал участие акционеров в органах управления акционерных обществ по сравнению с другими коммерческими организациями. Закон закрепил права владельцев обыкновенных акций участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции, быть избранным в совет директоров, участвовать в образовании исполнительного органа общества и досрочно прекращать его полномочия, являться генеральным директором общества. Акционеры, обладающие привилегированными акциями, как правило, не имеют права голоса на общем собрании, за исключением некоторых случаев.

В акционерном обществе предусмотрена трехзвенная система управления АО: общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), который в обязательном порядке создается, если общество состоит из более чем 50 участников, и исполнительный орган (единоличный и/или коллегиальный).

І

В принятых законах и иных нормативных актах присутствуют бланкетные нормы, отсылающие решения конкретных вопросов к внутренним документам организации, разработка и принятие которых являются обязательными для нее. Кроме того, гражданское законодательство не всегда достаточно полно регулирует возникшие новые правоотношения, что также вынуждает предпринимателей обращаться к локальному нормотворчеству. Поэтому назрела необходимость разработки правового механизма локального нормо-

творчества. Таким «подспорьем» могут служить подготовка Министерством юстиции и Министерством экономики ряда модельных положений о порядке разработки и принятие в коммерческой организации локальных нормативных актов «О совете директоров», «О правлении (дирекции)», «О генеральном директоре (директоре)», «О ревизионной комиссии», «О внутреннем аудите», «О регламенте общего собрания».

t

*

В производственном кооперативе участие пайщиков в управлении им достаточно широкое. Здесь существует, как и в АО, трехзвенная система управления: общее собрание, наблюдательный совет, правление и (или) председатель кооператива. В отличие от ООО и АО, общее собрание производственного кооператива вправе рассмотреть любой вопрос, касающийся образования и деятельности кооператива и принять по нему решение.

Л-,

Руководство деятельностью государственных и муниципальных унитарных предприятий, в отличие от хозяйственных товариществ и обществ, осуществляется единоличным руководителем (директором), назначаемым собственником - государственным органом или органом местного самоуправления и подчиненным ему. Правительство или уполномоченный им орган исполнительной власти заключают с руководителем предприятия контракт, базирующийся на гражданском законодательстве. Представляется, что данный контракт не является чисто хозяйственным договором, не предусмотренным ГК РФ. Скорее всего, это смешанный гражданско-трудовой договор.

Закон «Об унитарных предприятиях» определяет права и обязанности руководителей по управлению предприятиями.

Типовым уставом казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидационного федерального государственного предприятия, и другими нормативными актами установлена жесткая отчетность руководителя предприятия и персональная ответственность за результаты хозяйственной деятельности вверенного ему предприятия.

*

Прекращение членства в организации с выделом доли возможно в добровольном и принудительном порядке. В добровольном порядке можно выйти путем отчуждения (продажи, оставления в наследство или иным образом передачи) доли, вклада, акций, пая другим участникам коммерческой организации либо третьим лицам. В принудительном порядке выход из организации возможен в случае: смерти, исключения из состава участников, признания участника в судебном порядке недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим и т.д. Однако такие случаи достаточно редки. Во всех перечисленных вариантах выхода обязателен выдел доли участника из состава имущества организации в материальном либо в денежном выражении. В зависимости от организационно-правовой формы коммерческой организации законодательство закрепляет особенности выделения доли, пая, вклада¹.

Анализ имеющихся статей ГК РФ, регулирующих правовой статус полного товарищества, приводит к выводу о недостаточности разработки правового механизма выхода участника из товарищества и выдела ему доли из складочного капитала. Во-первых, предусматривая возможность участника предупреждать товарищество о выходе, законодатель не дает ответа на вопрос, кто принимает решение о том, является ли причина отказа сотрудничать положительной, каковы последствия признания причины неуважительной. Во-вторых, участнику, выбывшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доли в складочном капитале, а по соглашению с ним возможна выдача имущества в натуре. При этом доли других участников уменьшаются. Какова процедура осуществления такой передачи? В-третьих, участник товарищества по законодательству вправе передать свою долю или ее часть в складочном капитале другому участнику

«

товарищества либо третьему лицу при условии согласия всех членов товарищества. А если согласие не достигнуто?

*

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» по сравнению с ГК РФ значительно расширил рамки прекращения членства в ООО с выделом доли выходящему участнику. Возможно два варианта добровольного выбытия и четыре случая принудительного выхода из общества.

Преимуществом акционерного общества перед иными коммерческими организациями является выпуск акций на внесенный акционером вклад, который, как правило, не возвращается. Выход из АО в зависимости от закрытого или открытого типа возможен только путем переуступки акций другим акционерам общества и другим лицам. Именно такая особенность выхода позволяет АО свободно распоряжаться своим капиталом, не опасаясь того, что часть его придется при малейшем ухудшении конъюнктуры возвращать акционерам, и это обстоятельство обеспечивает жизнеспособность и стабильность финансового положения данного общества.

В кооперативе согласно федеральному закону «О производственном кооперативе» предусмотрены два вида случаев прекращения членства - добровольный и принудительный (исключение из кооператива). При выходе из производственного кооператива выбывающему участнику выделяется пай из имущества организации. При добровольном выходе из кооператива установлен жесткий срок - две недели. Член кооператива по общему правилу вправе передать свой пай другому члену кооператива. Порядок передачи пая регулируется уставом кооператива. При передаче пая третьим лицам требуется согласие общего собрания кооператива. Возникает вопрос: а если нет такого согласия?

ё

В отличие от рассмотренных выше коммерческих организаций, имущество государственного и муниципального унитарного предприятия принадлежит собственнику-учредителю (Российской Федерации, ее субъекту, муниципальному образованию) целиком без деления имущества (или его части) на доли между работниками. Таким образом, не может идти речь о наличии

какого-либо права собственности наемных работников или иных, лиц на имущество государственных и муниципальных предприятий. Поэтому увольнение работника с предприятия не влечет выдела ему доли. Его отношения с предприятием регулируются на основе трудового законодательства.