§ 8. Рациональное государство

Право и чиновничество.

Государство в рациональном смысле слова существует только на западе Европы. В Китае при старом порядке231 над сохранившими свою силу родами, гильдиями и цехами располагался тонкий слой чиновничества так называемых мандаринов.

Другое дело — рациональное государство, в котором одном только господствует современный капитализм.

К разделению управления на ведомства с профессионально подготовленным чиновничеством, вместо предоставления дела гуманитарно-образованным людям, в Китае пытались перейти уже в VII и XI столетиях. Но это было лишь мимолетным явлением: наступало очередное лунное затмение и все шло прахом. Нельзя серьезно утверждать, что китайский народный дух не терпит профессионального чиновничества. Но появлению последнего, а вместе с тем и развитию рационального государства, препятствовала непобедимая вера в волшебство. Поэтому оказался невозможным тот распад родовых союзов, который на Западе явился последствием развития городов и распространения христианства.

Рациональное право нового европейского государства, которое применяют специально подготовленные чиновники, в отношении формы, но не содержания, берет свое начало от римского права. Последнее является продуктом творчества римского города-государства, в котором никогда не устанавливалось господство демократии и ее юстиции, как в городе греческом. Юстиция греческого суда гелиастов походила на суд кадйвв: стороны пытались воздействовать на суде путем патетических речей, слез и очернения противника. Этот способ, как показывают речи Цицерона67, применялся и в Риме, правда — в политическом процессе, но не в гражданском, где претор назначал judex'a68, снабжая его точными указаниями условий осуждения виновного или оставления жалобы без удовлетворения. При Юстиниане это рациональное право было кодифицировано византийской бюрократией; этого требовал прямой интерес чиновника получить систематизированное, фиксированное и потому легко изучаемое и применяемое право. С падением римского государства, на Западе правовые традиции хранились итальянскими нотариусами. Им, а также университетам обязаны мы возрождением римского права. Нотариусы сберегли и старые формулы договоров римского права, изменяя их сообразно требованиям времени. Наряду с деятельностью нотариусов, в университетах преподавался систематический курс права.

Некоторые в рецепции римского права**9 усматривают причину упадка крестьянского сословия и возникновения капитализма. Конечно, бывали случаи, когда применение положений римского права вредило крестьянам. Так, например, переименование старых общинных прав в сервиту- ты81 означало, что тот, кто представлял собой главу общины, как бы и являлся собственником в римском смысле слова, и владение общинников оказалось обременено серви- тутами. Однако, с другой стороны, во Франции королевская власть, при помощи изучивших римское право законников (легистов), поставила крестьян в правовое положение, крайне невыгодное для помещиков.

Точно так же все характерные для современного капитализма институты отнюдь не вытекают из римского права: рентовые бумаги (долговое обязательство, военный заем) возникли из средневекового права под влиянием германской правовой мысли; точно так же акция выросла из средневекового и нового права: древности она была неизвестна; затем — вексель создан арабским, итальянским, германским и английским правом; далее — торговое товарищество является продуктом средних веков, так как в античном мире лишь изредка встречались одни коммандитные предприятия; наконец — ипотека, официально регистрируемая и обеспеченная залогом, а также заместительство, все это — институты средневекового, но отнюдь не античного происхождения. Главным следствием рецепции римского права было то, что оно приучило к формально-юридическому мышлению. Структура каждого права основывается или на формально-юридических, или на материальных принципах, причем под последними понимаются принципы утилитарности и дешевизны. Эти последние принципы лежали в основе юрисдикции мусульманского кади. Юстиция теократии и абсолютизма базируется на материальных принципах, юстиция бюрократии на формально-юридических. Фридрих Великий ненавидел юристов, так как они постоянно толковали все его указы, основывающиеся на материальных принципах, строго формально, что приводило к самым нежелательным для него результатам. В данном случае (как, впрочем, и везде) римское право являлось средством превращения материального прави в феодальное.

Но это формальное право дает возможность предварительного точного учета. В Китае случается, что человек, продавший дом другому лицу, через некоторое время снова возвращается в него и просит принять его вследствие его разорения. Если покупщик не выполнит древнекитайского завета братской помощи, то духи приходят в негодование; таким путем обедневший продавец снова насильственно вселяется в дом, не платя ничего за помещение. При таких законах капитализм немыслим: для него необходимо право, работающее по заранее определенному плану, как машина; обрядо-религиозные и магические соображения не должны играть здесь никакой роли. Созданию такого права содействовал союз с юристами нового государства, которое видело, что это содействует укреплению его мощи. В XVI в. оно временно пыталось обратиться к гуманистам, и первые классические гимназии были основаны в надежде на то, что получившие в них образование молодые люди будут хорошими государственными чиновниками: политическая борьба велась главным образом путем обмена официальными грамотами, а этим заниматься могли лишь люди, знакомые с латинским и греческим языком. Иллюзия скоро рассеялась: пришлось убедиться, что воспитанники гимназий, как таковые, еще не способны заниматься политикой, и поэтому пришлось обратиться к юристам. В Китае, где господствовали гуманитарно-образованные мандарины, у монарха не было в распоряжении юристов, и борьба различных философских школ из-за вопроса о том, которая из них дает (воспитывает) лучших государственных людей, шла с переменным успехом, пока победителем не оказалось ортодоксальное конфуцианство84. В Индии также существовали писатели, но не было образованных юристов. Европа, наоборот, располагала формально разработанным правом — плодом римского гения, и изучившие это право чиновники в отношении техники управления заняли первое место. С хозяйственной точки зрения это обстоятельство имело то значение, что союз между государством и формальной юриспруденцией косвенно содействовал развитию капитализма.