Приложение 1 Примеры внедрения принципов корпоративного управления, разработанных Советом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)

Характерным примером является вступивший в силу 1 мая 1998 г. в Германии Закон о контроле и прозрачности деятельности предприятий (КоnТrаG), который предусматривает меры по усилению позиций акционеров, повышению степени прозрачности деятельности компаний и качества аудита.

В последние годы на рынке появились различные руководства по корпоративному управлению и кодексы лучшей деловой практики в отдельных странах, в том числе в Японии, Франции, Германии, Испании и Голландии. Меры по совершенствованию культуры корпоративного управления принимались также при оказании спонсорской поддержки деловых кругов стран, не входящих в ОЭСР, в том числе Индии, ЮАР и Малайзии. Очевидно, что эффективность и жизнеспособность перечисленных тенденций возможна при условии, что органы регулирования и организации, занимающиеся выработкой регулятивных норм, в значительной степени берут на себя ответственность за формирование законодательной и нормативной базы, которая должна способствовать формированию правильно построенной системы корпоративного управления.

По итогам международной дискуссии и по настоянию заинтересованных кругов организация деловых кругов Швейцарии «Экономисвисс» также в начале 2001г. поручила группе экспертов в области корпоративного управления разработать Швейцарский кодекс наиболее эффективного корпоративного управления (англ. Swiss Code of Best Practice for Cjrporate

Governance - SCBP). Его описание мы предлагаем в качестве академического примера для дальнейшего совершенствования отечественной практики корпоративного управления в банках.

Разработанный группой экспертов под председательством профессора Петера Бёкли текст кодекса по рекомендации экспертной группы был единогласно утвержден правлением «Экономисвисс» 25 марта 2002 г. и вступил в силу с 1 июля 2002г.

Одновременно профессор Карл Хофштеттер совместно с вышеупомянутой экспертной группой подготовил отдельный доклад «О корпоративном управлении в Швейцарии» (англ.-нем. Corporate Governance in der

265

Schweiz) . Этот доклад содержит, в частности, анализ существующих на сегодняшний день в Швейцарии нормативные документов, затрагивающих сферу корпоративного управления, и показывает, насколько тесно вопросы корпоративного управления связаны с корпоративным законодательством.

Параллельно со Швейцарским кодексом Швейцарская фондовая биржа разработала Директиву о корпоративном управлении и ввела их в действие также с 1 июля 2002 г.[140] Эта директива требует от компаний, допущенных на биржу, раскрытия обширного ряда сведений о корпоративном управлении, также по принципу «исполняй или объясняйся». Существовала, однако, одна оговорка относительно обязанности указания размера вознаграждения директоров. В результате изменения корпоративного права раскрытие этой информации стало обязательным. В настоящее время идет процесс возложения обязательств раскрытия и некоторых других сведений о корпоративном управлении, в основном касающихся прав акционеров. После скандала с компанией «Энрон» парламент утвердил также новые правила для аудиторов и учредил орган надзора за аудиторами.

«Экономисвисс» и Швейцарская фондовая биржа координировали свою работу и согласовывали отдельные положения «Основных принци-

267

пов» и Швейцарского кодекса. Именно поэтому, по мнению П. Нобеля , «Основные принципы» и Швейцарский кодекс представляют собой единую нормативную базу корпоративного управления и взаимодополняют друг друга.

В этих документах дается следующее определение корпоративного

268

управления : «Корпоративное управление охватывает весь спектр принципов, направленных в интересах акционеров и стремящихся к наилучшему соотношению между управлением, контролем и прозрачностью на уровне высшего руководства компании, сохраняя при этом эффективность и возможность принимать решения».

Швейцарский кодекс предназначен для швейцарских акционерных обществ. При этом юридическая форма компании не имеет значения. Отдельные пункты касаются корпоративных инвесторов и посредников. Швейцарский кодекс позиционирует себя в качестве рекомендации и неуклонно придерживается принципа свободного выбора организационной формы компании. Последствия соблюдения или несоблюдения рекомендаций определяются исключительно рынком.

Швейцарский кодекс ориентируется на швейцарские реалии. Будучи написан доступным языком, он призван играть роль сравнительно высокого стандарта для практического применения, позволяя, в частности, иностранным инвесторам ориентироваться в условиях все большего взаимопроникновения рынков долгосрочных ценных бумаг. Швейцарский кодекс дает рекомендации, направленные на улучшение положения миноритарных акционеров. Он также требует соблюдения принципа равноправия при предоставлении информации акционерам и призывает советы директоров к принятию мер, препятствующих злоупотреблению конфиденциальной информацией.

Совет директоров занимает в нормативной базе центральную позицию. Швейцарский кодекс возлагает на него обязанность по обеспечению достаточного независимого внешнего элемента. Так, в частности, рекомендуется создать комитеты совета директоров, в первую очередь аудиторский комитет и комитет по вопросам вознаграждения.

пропорциональна количеству голосов, что исключает наличие акций, которые на меньший инвестированный капитал дают больше голосов, чем другие, что противоречило бы ст. 693 швейцарского Кодекса обязательственного права»[141].

Г лавной причиной, по которой не был учтен принцип «одна акция - один голос», как пишет в своей сопроводительной записке профессор

270

Карл Хофштеттер , помимо прочего была вера в надежность механизмов функционирования рынка долгосрочных ценных бумаг. Эта уверенность объясняет также рекомендательный характер Швейцарского кодекса, который, в отличие от разработанных параллельно с ним «Основных принципов» Швейцарской фондовой биржи, базирующихся на принципе «исполняй или объясняйся», не является для компаний обязательным.

Утвержденный Кодекс наиболее эффективного корпоративного управления изложен в следующих тридцати принципах[142]:

1. Акционеры

1. Будучи инвесторами, акционеры имеют в компании право окончательного решения.
2. Компания должна стремиться облегчить реализацию предписанных прав акционеров.
3. Компания должна обеспечивать информированность общего собрания акционеров, чтобы оно обладало всеми сведениями, необходимыми ему для исполнения его функции высшего органа управления компанией.
4. Компания должна облегчать участие акционеров в общих собраниях акционеров, заранее устанавливая даты и сроки их проведения.
5. Собрание должно быть организовано таким образом, чтобы акционеры имели возможность делать существенные и краткие комментарии относительно вопросов повестки дня.
6. Необходимо обеспечивать права акционеров на информированность и надзор.
7. На общих собраниях акционеров воля большинства должна выражаться верно и ясно.
8. Совет директоров также должен принимать меры для связи с акционерами в период между общими собраниями акционеров.

2. Совет директоров и правление

а.              Функции совета директоров

9. Совет директоров, избираемый акционерами, отвечает за стратегическое руководство компанией или группой компаний.
10. Швейцарское корпоративное право устанавливает неотчуждаемые и не подлежащие передаче основные функции совета директоров.
11. В соответствии с положениями устава совет директоров должен устанавливать должностные полномочия и обязанности лиц, управляющих делами компании.

2. Состав

12. Необходимо стремиться к сбалансированному составу совета директоров.
13. Совет директоров должен планировать преемственность своих членов и обеспечивать постоянное повышение квалификации членов совета директоров.

3. Порядок работы и председательство в совете директоров

14. Совет директоров должен определить порядок исполнения своих обязанностей.
15. Председатель отвечает за подготовку и проведение заседаний; одной из его основные обязанностей является предоставление соответствующей информации.

4. Урегулирование конфликтов интересов и заблаговременное информирование

16. Каждый член совета директоров и правления должен организовывать свои личные дела и бизнес таким образом, чтобы избегать конфликта интересов с компанией, насколько это возможно.
17. Совет директоров должен подробно регулировать принципы специального придания гласности и принимать меры по предотвращению незаконных операций с ценными бумагами на основе внутренней информации.

5. Председатель совета директоров и президент правления: объединенная функция или две отдельные

18. Принцип поддержания баланса между руководством и контролем должен применяться и на уровне высшего руководства компании.

6. Система внутреннего контроля, управление рисками и соблюдение необходимых правил

19. Совет директоров должен обеспечивать наличие систем внутреннего контроля и управления рисками в соответствии с характером и требованиями компании.
20. Совет директоров должен принимать меры по обеспечению соблюдения всех применимые правил.

7. Комитеты совета директоров

21. Совет директоров должен формировать комитеты для исполнения установленных задач.
22. В отношении членов комитетов должны применяться особые правила касательно независимости.

• Аудиторский комитет

23. Совет директоров должен учредить Аудиторский комитет.
24. Аудиторский комитет должен формировать независимое суждение о качестве независимых аудиторов, системы внутреннего контроля и годовой финансовой отчетности.

• Комитет по вопросам вознаграждения

25. Совет директоров должен учредить Комитет по вопросам вознаграждения.
26. Комитет должен регулировать определение политики вознаграждения, в первую очередь на высшем уровне компании.

• Комитет по вопросам назначения

27. Совет директоров должен учредить Комитет по вопросам назначения.

8. Особые обстоятельства

28. Правила, изложенные в настоящем Кодексе, могут быть адаптированы к фактическим обстоятельствам в зависимости от структуры акционеров и размера компании.

3. Аудит

29. Обязательный аудит проводится независимыми аудиторами, выбираемыми акционерами, и, если компания является частью группы компаний, аудиторами группы.

4. Раскрытие информации

30. Компания обязана раскрывать информацию о корпоративном управлении в своем годовом отчете.

«Чтобы правила допуска соответствовали также и мировым стандартам, как требует ст. 8 Закона о фондовых биржах, комитет Швейцарской фондовой биржи, ведающий допуском к котировке, параллельно со Швейцарским кодексом с 1 июля 2002 г. ввел Правила предоставления информации по вопросам корпоративного управления (англ.RLCG) (п. 1 Закона о фондовых биржах). Впервые эти правила были применены к годовым отчетам за 2002 г. (за хозяйственный год, начавшийся 1 января 2002 г. или позже) всех эмитентов, чьи акции котируются на Швейцарской фондовой бирже и местом нахождения которых является Швейцария (п. 3 и 9 правил). Сегодня уже можно говорить об их активном применении на

272

272

практике» .

Правила требуют от компаний публикации основной информации о корпоративном управлении в отдельной главе годового отчета. Обеспечивая повышение прозрачности в вопросах корпоративного управления, правила служат как защите интересов инвесторов, так и обеспечению способности к эффективному функционированию. Правила основаны на принципе «исполняй или объясняйся», за исключением информации о вознаграждении членов руководящих органов, которая уже достаточно давно подлежит обязательной публикации в сответствии с требованиями Федеральной комиссии по банковской деятельности. Эмитенты выполняют требования правил, публикуя необходимые сведения («исполняй»). Если эмитент не желает публиковать определенные сведения, этому, как утверждает П. Нобель, должно быть дано объяснение по существу («объясняйся»). В рамках правила «Вознаграждение, доля в собственном капитале и ссуды» принцип «исполняй или объясняйся» не распространяется.

Правила требуют публикации информации о вознаграждении членов высших органов руководства компаний. Подлежат публикации также сведения о критериях и методике определения всех составляющих вознаграждения и его видах, а также об опционах, наделении акциями, взносах в пенсионную кассу, льготных ссудах и выходных пособиях. Все эти сведе-

273

ния должны публиковаться по следующим категориям лиц : 1) члены совета директоров, участвующие в управлении компанией, и члены правления; 2) члены совета директоров, не участвующие в управлении компанией; 3) бывшие члены органов руководства.

Сведения о совокупном максимальном вознаграждении члена совета директоров должны публиковаться отдельно для каждого члена совета директоров без указания фамилии. «Следует отметить, что требования Правил Швейцарской фондовой биржи строже, чем требования Европейского союза. Если какая-либо компания не опубликует определенные сведения, она должна в своем годовом отчете дать объяснение по каждому случаю неопубликования сведений»274. Информация о корпоративном управлении, подлежащая публикации в годовом отчете, приводится в приложении к правилам. Приложение делится на девять пунктов и соответствующее количество конкретизирующих подпунктов:

Содержание и объем сведений по корпоративному управлению:

1. Структура группы и акционеры
1. Структура группы
2. Основные акционеры

273

lt;www.economiesuisse.chgt;

274

3. Перекрестное владение акциями
3. Структура капитала
1. Капитал
2. В том числе акционерный и добавочный капитал
3. Изменения капитала
4. Акции и долевые сертификаты
5. Сертификат долевого участия в прибыли
6. Ограничения возможности передачи и регистрации номинальных собственников
7. Конвертируемые облигации и варранты/опционы
4. Совет директоров
1. Члены совета директоров
2. Прочая деятельность и закрепленные права
3. Взаимные инвестиции
4. Выборы и сроки полномочий
5. Внутренняя организационная структура
6. Распределение обязанностей
7. Методы раскрытия информации и контроля за высшим руководством
5. Высшее руководство
1. Члены высшего руководства
2. Прочая деятельность и закрепленные права
3. Договоры об управлении
6. Вознаграждения, владение акциями и займы
1. Содержание и метод определения программ вознаграждения и владения акциями
2. Вознаграждения действующих членов управляющих органов
3. Вознаграждения бывших членов управляющих органов
4. Распределение акций за отчетный год
5. Владение акциями
6. Опционы
7. Дополнительные выплаты и вознаграждения
8. Займы, выданные управляющими органами
9. Наибольшая сумма общего вознаграждения
7. Участие акционеров
1. Права голоса и ограничения представительства
2. Установленные кворумы
3. Созыв общего собрания акционеров
4. Повестка дня
5. Записи в реестре акционеров
8. Изменения контроля и меры по защите
1. Обязанность выставлять предложение
2. Пункты об изменении контроля
9. Аудиторы
1. Срок действия лицензии и срок полномочий ведущего аудитора
2. Вознаграждение аудиторов
3. Дополнительные затраты
4. Методы надзора и контроля, относящиеся к аудиту
10. Информационная политика

По инициативе Федерального управления юстиции Швейцарии, экспертная группа, в которую вошли профессора Петер Бёкли, Клэр Хьюжени и Франсуа Дессемонте, проанализировали, учитывает ли должным образом швейцарское акционерное законодательство к концу 2003 года требования корпоративного управления, и пришли к выводу, что оно нуждается в обновлении. Эксперты разработали предложения по правовому регулированию и сформулировали комментарии к некоторым пунктам парламентских инициатив. Их доклад, в частности, рассматривал вопрос публикации сведений о вознаграждении членов советов директоров и членов правлений как котирующихся, так и не котирующихся на бирже компаний. Разработанный в соответствии с этими предложениями проект закона о прозрачности вознаграждения членов совета директоров и членов правления был направлен Федеральным советом в парламент в послании от 23 июня 2004 г. После обсуждения было проведено голосование, утвердившее изменения в обязательственном праве. Решением Федерального совета новые законодательные положения введены в действие с 1 января 2007 г.

В отношении необходимости обоснования такой прозрачности ссылаются на то, что «совет директоров, как правило, сам принимает решение о вознаграждении для своих членов, т.е. как бы сам является своим контрагентом по договору. Но поскольку никто не может с одинаковой активностью и последовательностью представлять одновременно обе позиции, нужен механизм, который в интересах защиты акционеров позволяет обеспечивать прозрачность, контролировать соразмерность общепринятому уровню назначаемого советом директоров своим членам вознаграждения»275.

275

К области корпоративного управления относятся и принятые Комиссией по допуску к котировке Швейцарской фондовой биржи 20 октября 2003 г. Правила раскрытия информации об операциях, осуществляемых членами руководства. «Операции членов руководства с финансовыми инструментами собственной компании имеют тот щекотливый аспект, что участвующие в них исходят из убежденности в своем многократном превосходстве над другими участниками рынка с точки зрения обеспеченности информацией. Эти операции создают впечатление, что тут не обошлось без конфиденциальной информации. Вследствие этого операции, совершаемые инсайдерами, регулярно воспринимаются как некий сигнал для рынка. Но заблаговременное оповещение и публичная информация о них ограничивают восприятие этих операций как совершенных с использованием преимуществ обладания конфиденциальной информацией. Поэтому суть предлагаемых новаций заключается в раскрытии информации об операциях членов руководства. Это способствует поддержанию безупречной репутации финансового рынка и укре-

276

плению доверия инвесторов к фондовым рынкам» .

«В общем и целом следует отметить, что требование об оповещении и раскрытии информации об операциях, совершаемых членами руководства компаний (так называемые директорские сделки (англ. Directors Dealings) с акциями собственной компании, соответствует общепринятым

277

международным стандартам» . Так, напр., аналогичные требования о

278

публикации и раскрытии информации были введены в США и Анг-

279

лии еще несколько десятков лет назад. В Германии соответствующие правила действуют с июля 2002 г.[143] В Директиве ЕС «О недопущении злоупотреблений на финансовых и фондовых рынках» зафиксировано требование об оповещении и раскрытии информации об операциях, совершенных органами руководства компаний, акции которых котируются на бирже, с акциями своих компаний. В соответствии с этим правилом лица, исполняющие руководящие функции в компаниях-эмитентах инструментов финансового рынка, либо лица, близко связанные с ними, обязаны оповещать компетентные учреждения обо всех совершенных ими сделках с акциями, дериватами акций или иными инструментами финансового

рынка данного эмитента. В директиве содержится также требование об

281

обязательной публикации сведений о таких сделках .

Важные, на наш взгляд, совершенствования, предпринятые Швейцарией в области корпоративного управления, касаются внутреннего надзора и контроля. Постановлением от 29 марта 2001 г. Федеральная комиссия по банковской деятельности создала рабочую группу по аудиту банков и надзору за банковской деятельностью, поручив ей переработку действующих нормативных документов в сфере аудита банков и брокеров и

надзора за их деятельностью. За основу были взяты рекомендации экспертной комиссии по аудиту (четыре из 17 содержавшихся в этом документе рекомендаций были посвящены вопросам внутреннего надзора и контроля), руководимой профессором Петером Нобелем. Рабочая группа на первом этапе сосредоточила свое внимание на реализации поставленных задач в области аудита, на втором этапе она занялась рекомендациями

282

по внутреннему надзору и контролю . По этой проблематике Федеральная комиссия по банковской деятельности выпустила циркулярное письмо, имевшее статус проекта, в котором говорилось, что комиссия рассматривает сферу внутреннего надзора и контроля, а также связанные с этим аспекты качественного корпоративного управления как чрезвычайно важные с точки зрения ее надзорные функций. Ответственность за них несет в каждом отдельном случае совет директоров соответствующей организации, поэтому в циркулярном письме перечисляются требования к членам советов директоров. Кроме того, в нем сформулированы минимальные требования в отношении их независимости.

Также циркулярное письмо содержит положения, касающиеся комитета совета директоров по аудиту. При наличии определенные количественные и качественные критериев необходимость его создания становится непреложной, хотя из этого правила есть и исключения. Так отдельные банковские институты и структуры, входящие в состав концернов в рамках финансовые групп и оперирующих под эгидой банков и брокерских домов финансовые конгломератов, освобождаются комиссией от этой обязанности. Одним из этих критериев является количество членов совета директоров. По мнению комиссии, комитет по аудиту следует создавать при условии, что в совет директоров входит более восьми членов.

Еще одной темой циркулярного письма является порядок сигнализирования о предполагаемые нарушениях в организации. Этот вопрос сегодня остро актуален для банковских служащих России. В соответствии с требованиями циркулярного письма, совет директоров организации, которая в обязательном порядке должна назначать комитет по аудиту, также в обязательном порядке должен разработать соответствующий порядок, позволяющий сотрудникам организации сигнализировать совету директоров или его комитету по аудиту о предполагаемые нарушениях в отчетности или в соблюдении законодательных норм, предписаний регулирующих органов или внутренних инструкций. Такая система может выполнять в компании функции «системы раннего предупреждения».

В циркулярном письме содержатся также положения о внутренних нормах корпоративного поведения, которые являются инструментом руководства компании по обеспечению соблюдения требований законодательства, регулирующих органов и внутренних инструкций, а также соответствия принятым на рынке стандартам. В силу важности этой функции каждый банковский институт обязан иметь соответствующий орган, ответственный за нее. Конкретная же форма в каждом отдельном случае определяется величиной организации и тем, как она оценивает значимость рисков, вытекающих из нарушения норм корпоративного поведения. С учетом специфики конкретной организации в каждом банковском институте в принципе предусматривается и наличие контроля рисков.

После того как в августе 2005 г. проект был выставлен на обсуждение, по нему высказались самые разные заинтересованные стороны. Так профессор П. Нобель отмечает, что возможность высказать свое мнение о предусматриваемых мерах была использована весьма активно. «Объединение коммерческих и трастовых банков, напр., увидело в проекте стремление к чрезмерному регулированию без должного учета особенностей банковской структуры Швейцарии. В то же время организация «Трэнспэренси интернешнел» (англ. Trancparancy Internacional), так же как и Ассоциация швейцарских банкиров (англ. SwissBanking; нем. Schweizerische Bankiervereinigung), приветствовали инициативу комиссии. Ассоциация швейцарских банкиров отвергает регулирование этих вопросов в форме нового циркуляра Комиссии по банковской деятельности, поскольку тоже не видит необходимости в государственном регулировании. Швейцарский национальный банк в принципе согласен с циркулярным письмом. Комиссия по банковской деятельности поблагодарила всех участников обсуждения и приняла решение оставить тот вариант, который был представлен циркулярным письмом, с учетом нескольких важных моментов. Например, оповещение о нарушениях (отказ от введения обязательных требований), частные банкиры (ограничение сферы применения), независимость совета директоров (были учтены замечания и изменена редакция некоторых требований), комитет по аудиту (учтены замечания, касающиеся создания, состава и задач), а также нормы корпоративного поведения и контроль рисков (оставлено больше свободы для применения индивидуальных решений). Кроме того, уже имеются правила Ассоциации швейцарских банкиров, имеющие статус минимальных стандартов, зафиксированные в его ди-

283

рективах по внутреннему контролю . Таким образом, обе нормативные

284

базы должны дополнять друг друга» .

Приложение 2

285

Краткий обзор Принципов корпоративного управления

К концу 2004 г. международными организациями, объединениями инвесторов, правительствами различных стран и компаниями было принято

286

свыше 100 документов такого рода . В свете возрастания понимания важности надлежащего корпоративного управления в 1999 г. ОЭСР разработала свод стандартов и руководств по корпоративному управлению.

Не существует единой модели надлежащего корпоративного управления. В то же время, работа, проведенная в государствах - членах и в ОЭСР, позволила выявить некоторые общие элементы, которые легли в основу принципов корпоративного управления ОЭСР (см.главу 3):