§ 2. 1. Конструктивные особенности лизинговых отношений

Предметом лизингового обязательства является передача лицу во временное пользование за плату определенное имущество. В сущности, эти признаки свойственны традиционному и классическому договору аренды, предусмотренному ст.

Защита вещных прав необходима не только собственнику имущества, передающего его во временное пользование другому лицу, но и последнему, который также нуждается в такой защите, даже если они ограничены в правомочиях по распоряжению. Кроме того, в защите ограниченного вещного права лица, являющегося временным владельцем имущества, заинтересован и его собственник, в целях извлечения регулярного дохода (прибыли) от передачи имущества в пользование другому лицу.

Экономическая сторона рассматриваемых отношений порождает у его участников обязательственные права, с помощью которых они получают взаимные имущественные выгоды. Здесь уместно процитировать суждение Г.Ф. Шершеневича о том, что приобретаемое по договору имущественного найма право не есть право собственности, а лишь право извлечения из вещи той

пользы, которая обнаруживается из ее экономического назначения.⁷² Поэтому арендные и лизинговые отношения могут быть только взаимовыгодными и ограниченными узким кругом лиц, связанных между собой обязательствами по условиям владения, пользования и распоряжения имуществом, причем каждый в своем имущественном интересе.

Итак, первым критерием, по которому лизинговые и арендные отношения можно рассматривать как группу однородных и типовых отношений является правовое содержание этих отношений, основу которых составляют вещные и обязательственные права его участников. В обоснование данного тезиса можно привести следующие доводы.

Конструкция договора аренды или договора лизинга в их легальном определении основана на правовой связи лица с имуществом - предметом аренды или лизинга, подтверждающей его правомочие по владению и пользованию данным имуществом. В рассматриваемых отношениях участвуют два лица: собственник и временный владелец имущества. Их правопритязание на имущество основано на соответствующих титулах вещного права, имеется в виду абсолютного и ограниченного вещного права.

В первом случае речь идет о титуле собственника, во втором о титуле временного владельца имуществом, также основанного на вещном праве, но без права распоряжения.

В теории права было высказано мнение о не допустимости смешения в типичных договорах, к которым относится договор имущественного найма, отношения обязательственные и вещные.⁷³ Такого мнения придерживался В.И. Синайский, причисляя имущественный наем к типу договоров, основанных только на обязательственном праве. Будучи сторонником доктрины о классификации институтов обязательственного права по однородности субъективных прав, В.И. Синайский предлагал разделить все институты

72 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Том 2. М. 2005. С. 145. ⁷³ Синайский В.И. Русское гражданское право. М. 2002. С. 357.

обязательственных отношений на типы, водоразделом которого является деление их на обязательственные и вещные. При этом к договорам, основанным на вещном праве, В.И. Синайский причислял куплю-продажу, поставку, запродажу, мену, отчасти дарение и другие договоры, предусматривающие переход права собственности на вещь.

Полагаем, что данная концепция не позволяет полноценно регулировать сложные правовые конструкции, в которых сочетаются различные имущественные интересы и права их участников. Ибо, жизнеспособность этих конструкций заключается в неотделимости вещных прав от обязательственных прав. Сложно представить реализацию лизингового правоотношения, ограниченного лишь условием о приобретении предмета лизинга в пользование, без оговорки условия о регулярных лизинговых платежах и правовом режиме использования предмета лизинга. Именно в этом заключается сложность подобных имущественных отношений, которые востребованы в обществе, о чем свидетельствует и формальная сторона права, то есть норма права. И, абсолютно права В.В. Долинская, утверждая, что наряду с вещными правами, принадлежащими сторонам, имеется в виду сторонам договора аренды (прим. автора), последние также связаны с обязательственными правоотношениями. Обязательственное правоотношение возникает между сторонами с момента достижения ими соглашения по всем существенным условиям договора.⁷⁵

Когда законодатель прописывает в норме гражданского права (ст. 606 ГК РФ - аренда) условие о передаче во временное пользование имущества одним лицом другому, он автоматически закрепляет за обоими участникам данных отношений их вещные права, обусловленные необходимостью их защиты

74 Синайский В.И. Указ. Соч. С. 358.

75 Долинская В.В. Аренда: общие положения и проблемы правового регулирования. Закон. № 3. 2005. С.9.

гражданско-правовыми средствами от посягательства со стороны третьих лиц. Наряду с вещными правами, законодатель в этой же норме закона, определяя условия обладания имуществом и имея в виду временный, возмездный и возвратный характер, устанавливает также обязательственный и относительный характер данных отношений. В этом заключается правовая особенность сложных юридических конструкций, требующая специального способа их правового регулирования.

Предусмотренная нормами гражданского права интеграция в арендных и лизинговых отношениях вещных и обязательственных прав указывает лишь на закономерность и объективность такой интеграции, которая заложена в правовой сущности этих отношений. Наличие у лица вещного права требует трансформации его в обязательственное право, которое придает жизненность вещному праву, и без которого экономическая целесообразность вещного права бессмысленна.

Таким образом, содержанием договора финансовой аренды (лизинга) является одновременное наличие у его участников вещных и обязательственных прав. При этом субъективные вещные права каждого участника договора характеризуются совокупностью правомочий на предмет лизинга, а обязательственные совокупностью действий обязанных лиц по передаче во временное пользование предмета лизинга, регулярной уплаты лизинговых платежей и своевременного возврата предмета лизинга его собственнику.

Кроме изложенных признаков, сходство лизинга с арендой проявляется и по другим признакам обязательственного права.

Прежде всего, отметим, что правоотношения, возникающие из аренды и лизинга относятся к многосторонним сделкам (договорам), для заключения которых требуется выражение согласованной воли всех участников сделки - п.

3 ст. 154 ГК РФ. Рассматриваемые договоры относятся к разновидности возмездных, по которым арендодатель и лизингодатель должны получать плату за предоставленное во временное пользование арендатору или

лизингополучателю имущество. На возмездной характер лизинга в свое время обращал внимание проф. М.И. Кулагин отмечая, что в силу договора лизинга одна сторона (лизинговая компания) передает другой стороне (пользователю) определенный предмет (машину, транспортное средство, завод и т.п.), а пользователь обязуется вносить за него периодическую плату и по окончании договора вправе приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей.⁷⁶

Договор аренды, равно как и договор лизинга относятся к разновидности срочных договоров, ограниченных периодом времени, необходимым арендатору или лизингополучателю для использования нанятого ими имущества в предпринимательских или потребительских целях. О срочном характере договора аренды говорится в ст. 610 ГК РФ, согласно которой максимальные и минимальные сроки устанавливаются сторонами договора или законом. Соответственно, по условиям договора лизинга право пользования предметом лизинга должно быть временным. Кроме того, согласно п.5. ст. 15 Закона о Лизинге, лизингополучатель обязан по окончании срока действия договора лизинга возвратить лизингодателю предмет лизинга.

Отметим, что срочный характер договоров аренды и лизинга обусловлен тем, что вещное право собственника имущества, передающего его в пользование другому лицу является исключительным и абсолютным, нежели чем вещное право временного владельца имущества. Ибо, последнему рано или поздно необходимо возвратить имущество его собственнику. В противном случае, титул собственника в арендных и лизинговых отношениях потерял бы свое правовое значение для его обладателя.

На срочный характер арендных и лизинговых отношений указывает также предоставленная законодателем возможность перехода права собственности на имущество к его временным владельцам, при условии, что такое право предусмотрено договором. Соответственно, с момента перехода права собственности на арендованное или лизинговое имущество к арендатору,

⁷⁶ Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М. 2004. С. 285.

отпадает необходимость в дальнейшем действии договора, в силу чего он подлежит прекращению по правилам ст. 624 ГК РФ и ст. 19 Закона о Лизинге.

Если стороны договорились о выкупе лизингополучателем предмета лизинга, то с момента его выкупа действие договора лизинга подлежит прекращению. На данное обстоятельство было обращено внимание федерального арбитражного суда Московского округа, постановившего, что если по условиям договора лизинга по истечении срока его действия, осуществлены все платежи, предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя. Поэтому лизингодатель обязан был подписать акт приема- передачи. Что касается аргумента лизингодателя о возобновлении договора лизинга на неопределенный срок, то это возможно только при отсутствии возражений со стороны арендодателя.⁷⁷

Договор лизинга сближает с договором аренды его возмездный характер, что придает им динамичность, и побуждает участников к активным действиями, в том числе и к своевременности исполнения ими своих взаимных обязательств. Кроме того, возмездный характер данных договоров балансирует объем взаимных прав и обязанностей его участников, устанавливая, тем самым, паритет во взаимоотношениях между ними.

Характерным признаком, сближающим договор аренды с договором лизинга является также их консенсуальный характер, указывающий на то, что правоотношения между сторонами возникают с момента согласования ими всех условий договора и его подписания. Именно с момента подписания у сторон договора возникают права и определенные обязательства по совершению юридически значимых действий, что придает договору жизнеспособность. В практическом значении это проявляется в передаче имущества одним лицом, как правило собственником, в пользование другому лицу и осуществление последним необходимых платежей, а также сохранение имущества в надлежащем, то есть рабочем и исправном состоянии до момента его возврата собственнику.

Консенсуальный характер договора лизинга не ставится под сомнение, указал окружной арбитражный суд Московского округа, отметив, что вывод суда нижестоящей инстанции о том, что договор лизинга в силу п.2 ст. 433 ГК РФ может считаться заключенным только с момента передачи арендатору имущества, не основан на положениях ст. 665 ГК. Согласно данной статье, далее отмечает суд, по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить это имущество арендатору за плату во временное владение и пользование. Таким образом, договор лизинга является консенсуальным, в связи с чем п.2 ст. 433 ГК РФ не подлежит применению. При таких обстоятельствах в результате неправильного применения норм материального права судом нижестоящей инстанции сделан ошибочный вывод о незаключенности договора лизинга.⁷⁸

Специальным признаком, свойственным только арендным и лизинговым отношениям является право арендатора и лизингополучателя на передачу имущества в последующее пользование третьим лицам в субаренду или в сублизинг. Это особое, ограниченное вещное право арендатора или лизингополучателя, возникающее у них в силу правомочий на имущество, предусмотренных законом или договором.

Вместе с тем, в период владения арендованным имуществом, его временные владельцы ограничены в праве полного отчуждения имущества третьим лицам. Данное право лица предусмотрено п.2 ст. 615 ГК РФ и ст. 8 Закона о Лизинге и может быть реализовано только с согласия арендодателя или собственника имущества, что должно быть специально оговорено в качестве существенного условия договора. При этом риск случайной гибели арендованного имущества, переданного в субаренду лежит на арендаторе имущества - ст. 669 ГК РФ.

78 Архив Федерального арбитражного суда Московского округа. Дело № КГ-А40/2305-04-П от 15.04.2004г.

Вещное право арендатора или лизингополучателя, в некотором роде, ограничивает абсолютное вещное право собственника арендованного имущества, причем по воле последнего. Речь идет о таких правах как владение и пользование. И, в этом смысле следует согласиться с точкой зрения В.В. Долинской, полагающей, что права арендатора, максимально тяготеют по объему к праву собственности, максимально ограничивают все правомочия собственника, направленные на хозяйствование с имуществом последнего. Например, при аренде предприятия, считает В.В. Долинская, у собственника ограничены не только правомочия владения и пользования (ст. 656 ГК) но и распоряжения (ст. 660,662 ГК) в целях наиболее эффективного обеспечения бесперебойного и прибыльного функционирования предприятия.⁷⁹

Одним из существенных условий договора финансовой аренды (лизинга) является сохранение за арендатором вышеуказанных правомочий и в тех случаях, когда арендованное имущество переходит в собственность другого лица. Юридическая значимость данного условия заключается в сохранении конструкции арендных и лизинговых отношений на весь срок их действия. Данное положение презюмируется законодателем императивно, без каких - либо изъянов и возможных предварительных договоренностей сторон об обратном. В противном случае, арендные отношения по временному и долгосрочному пользованию имуществом потеряют свой экономический смысл.

Именно по этой причине, законодатель в императивной форме предусмотрел, что переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды - п.1 ст. 617 ГК РФ. То есть запрещается не только досрочное расторжение договора, но и изменение ранее достигнутых договоренностей временного владельца имущества с его предыдущим собственником о порядке и сроках использования имущества. Придавая важное

79 Долинская В.В. Ограничения права собственности: понятие и виды. Закон. № 11. 2003. С. 10.

значение данному положению закона, Высший Арбитражный Суд РФ (ВАС РФ) указал, что изменению подлежит только сведение о новом собственнике, все остальные условия, в том числе условие о сроке аренды остаются неизменными.⁸⁰

Более того, процедура перехода прав собственности на арендованное имущество должна быть прозрачной, открытой и легитимной в части осведомленности об этом арендатора (лизингополучателя). С этой целью, законодатель обязал лизингодателя предупреждать лизингополучателя о всех правах третьих лиц на предмет лизинга - п.3 ст. 18 Закона о Лизинге.

Данное положение законодателя позволяет лизингополучателю, при необходимости, своевременно согласовывать и вносить изменения в условия пользования предметом лизинга новым его владельцем. Этим законодатель устанавливает разумный баланс между субъективными правами собственника имущества и его временного владельца - арендатора (лизингополучателя). Разрешая собственнику отчуждать третьему лицу имущество, обремененное лизинговым обязательством, законодатель, вместе с тем, сохраняет за лизингополучателем его вещные права на имущество до окончания действия договора.

Участники договора аренды, равно как и договора лизинга, являясь обладателями абсолютных и ограниченных вещных прав в соответствии с титульными правомочиями по владению, пользованию и распоряжению имуществом несут имущественные риски, возникающие в процессе реализации данных правомочий. Речь идет о рисках случайной гибели или повреждения предмета аренды (лизинга), носителями которого являются в равной мере участники договора аренды и участники договора лизинга, что говорит о сходстве и однородности данных отношений.

80 См. Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой. Приложение к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 11.01.202г. № 66. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации". № 3. 2002 г.

Диспозитивный характер перераспределения рисков между сторонами финансовой аренды (лизинга) предусмотрен также и ст. 22 Закона о Лизинге, в которой сказано, что с момента фактической приемки предмета лизинга ответственность за все имущественные риски несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга.

В арендных отношениях имущество, переданное арендатору остается в собственности арендодателя или иного лица - собственника имущества. Соответственно, в случае утраты или иного повреждения лизингового имущества прямые и непосредственные убытки возникнут, прежде всего, у лица, которому принадлежит данное имущество на праве собственности, включая убытки в виде недополученных лизинговых платежей.

Очевидно, что по этой причине законодатель, с одной стороны, следуя доктрине о перераспределении имущественных рисков между сторонами договора, предусмотрел в ст. 459 ГК РФ специальное правило, по которому риск случайной гибели товара переходит на покупателя, принявшего товар. С другой стороны, учитывая особенность ограниченного вещного права арендатора на имущество, законодатель предоставил участникам договора самим перераспределять риск случайной гибели имущества с учетом условий его хранения и использования арендатором (лизингополучателем). Подобный порядок перераспределение рисков позволяет каждому участнику договора аренды или лизинга оценить свой предпринимательский или потребительский риск, после чего принять обоюдное решение по их перераспределению в процессе реализации сделки.

Наряду с вышеуказанными признаками, характеризующими правовое сходство договора аренды с его разновидностью - договором лизинга, данные договоры имеют также ряд отличительных признаков, предусмотренных в нормах гражданского права.

Основное различие заключается в структурном, точнее в конструктивном содержании данных правоотношений. Конструкция договора аренды представляет собой типичную конструкцию имущественного договора, в

которой участвуют две стороны: арендодатель - кредитор и арендатор - должник. Однако, конструкция договора лизинга представляет собой сложную

- нетипичную правовую конструкцию, реализуемую с помощью двух договоров:

- непосредственно договора лизинга;

- договора поставки предмета лизинга.

Особенностью лизинговой конструкции является то, что в ней в обязательном порядке должно участвовать третье лицо, привлекаемое в лизинговую сделку по инициативе лизингополучателя - арендатора имущества. Данное правило прямо следует из положения ст. 665 ГК РФ, определяющей, что арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором конкретное имущество у названного им продавца.

В этом смысле, положения Конвенции более диспозитивны и либеральны, позволяющие лизингодателю самостоятельно искать поставщика лизингового имущества, руководствуясь при этом спецификацией, то есть индивидуальным заказом лизингополучателя - ст. 1 Конвенции. Применение на внутреннем лизинговом рынке диспозитивного правила о поиске поставщика лизингового оборудования по усмотрению сторон договора, существенно улучшит лизинговый товарооборот.

Отличие договора лизинга от договора аренды прослеживается также в разновидностях объекта данных правоотношений. В частности, объектами договора аренды могут быть земельные участки, обособленные природные объекты, предприятия, имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств при их использовании (непотребляемые вещи). При этом законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается - ст. 607 ГК РФ.

Не может быть объектом аренды имущество разового потребления, например сырье и материалы для переработки, продукты питания и т.п. Некоторой особенностью характеризуется порядок сдачи в аренду земельных

участков и других обособленных природных объектов, являющихся объектами специального правового режима, установленного нормами права, регулирующие земельные отношения.

Таким образом, объектами договора аренды, могут быть любые, не запрещенные и не ограниченные в гражданском обороте непотребляемые вещи (имущество) многократного и долгосрочного пользования.

Вместе с тем, законодатель исключает из состава лизингового имущества земельные участки и другие природные объекты - ст. 666 ГК РФ, что обусловлено особым правовым режимом оборота земель, установленным нормами земельного законодательства. В основном это касается правого режима отчуждения земельных участков, которое должно осуществляться только с учетом ограничений, установленных главой 5 Земельного кодекса РФ.⁸¹ В данной норме закона определены критерии, ограничивающие предоставление в частную собственность земель, занятых и находящихся в федеральной и муниципальной собственности, а также иных земель.