16. Реализация программы развития синдицированного кредитования в России как условие международного финансового центра[108]

Условием эффективного развития российской экономики является возрождение и наращивание производственного потенциала, которое невозможно без инвестиций. Банковский сектор в России является потенциально главным инструментом в создании инвестиционных потоков, направляемых в реальный сектор.

Однако в настоящее время банковский кредит снизил свои стимулирующие качества в результате ряда проблем, к основным из которых можно отнести, неспособность банка как кредитного института выдать крупный кредит одному заемщику, высокие цены на кредитные ресурсы для заемщиков, слабая капитализация банковской системы, высокие кредитные риски. В результате можно констатировать тот факт, что участие отечественной банковской системы в процессах инвестирования реального сектора в настоящий момент нельзя считать достаточным.

Решение данной проблемы уже активно начало осуществляться за счет развития в России синдицированного кредитования, когда несколько кредитных институтов, временно объединив свои усилия, выдают крупный кредит одному заемщику. Исследуя динамику объемов синдицированного кредитования в России и зарубежных странах, можно сказать, что она имеет положительную направленность, чему способствует ряд факторов как внутреннего, так и внешнего характера.

Рассмотрим основные положительные результаты для банка, которые приносит использование синдицированного кредитования на практике.

Во - первых, синдикация интересна для банков - участников тем, что можно распределять риски по нескольким кредитным организациям. В настоящее время Банк России как регулятор банковского сектора предъявляет жесткие требования к соблюдению норматива рисков на одного или группу связанных заемщиков, который напрямую зависит от величины собственного капитала банка - кредитора. В силу низкой капитализации далеко не каждый отечественный банк способен выдать крупный кредит (даже при наличии ресурсов), не нарушая указанный норматив.

Во - вторых, снижение рисков невозврата выданной доли кредита. Минимизация кредитного риска для банка возникает в результате того, что каждый банк - участник синдикации проводит собственное исследование заемщика, как с финансовой стороны, так и со стороны его рыночной репутации. В итоге совокупность полученных сведений от различных банков, использующих многочисленные источники, позволяет значительно повысить вероятность прогноза дефолта заемщика. Здесь же следует отметить, что совместная работа банков- кредиторов в части анализа кредитоспособности заемщика позволяет выработать единую унифицированную модель ее оценки, которая по своей сущности более объективна и обладает высокой прогнозной способностью. Говоря о рисках, следует еще сказать, что любая синдицированная сделка относится к категории публичных сделок, а мировая практика показывает, что риск по публичной сделке всегда ниже, чем по локальной кредитной сделке «один на один».

В - третьих, расширение клиентской базы банков - участников. Данное преимущество вытекает из того, что далеко не все банки, принятые в синдикат имеют в клиентской базе крупных заемщиков, которые могут иметь для них стратегическую важность. Получение доступа к таким заемщикам через участие в синдикате может впоследствии позволить банкам сформировать собственные отношения с такими клиентами уже вне синдиката.

В - четвертых, участвуя во временном объединении кредитных ресурсов, банки могут получать дополнительные доходы в виде комиссий, но лишь в том случае, если являются организаторами, суб - организаторами или агентами банковских синдикаций. Величина данных комиссий может достигать значительных объемов, особенно, если формируемая синдикация обширна как географически, так и финансово, либо имеет сложную структуру. Однако, если банк является простым участником синдикации, то его доходом можно назвать экономию на транзакционных издержках, связанных с выдачей и оформлением такого кредита.

В - пятых, банк - кредитор может в любой момент продать полностью или частично свою долю в сделке, что увеличивает ликвидность данной сделки по сравнению с двухсторонним кредитным договором «один на один».

Активный спрос на синдицированные кредиты в настоящее время со стороны заемщиков есть результат не того, что данный продукт выгоден и удобен для банков, а следствием наличия значительных преимуществ такого вида кредитов для нефинансового сектора.

К таким преимуществам для заемщиков отнесем следующие:

1. Синдицированные кредиты позволяют ограниченными средствами многих банковских институтов удовлетворять очень значительные потребности крупных компаний или групп компаний для реализации определенных проектов.
2. Существенно уменьшаются финансовые издержки и временные затраты на проведения переговоров и оформление договора на синдицированное кредитование, по сравнению с привлечением той же суммы от разных банков[109].
3. Укрепляется репутация заемщика на внутреннем и внешнем финансовых рынках, что в дальнейшем позволит расширить базу кредиторов.
4. Синдицированные кредиты (как правило, в иностранной валюте) имеют длительные сроки (3-5 лет для известных компаний). Кредиты в российских рублях по международной классификации являются краткосрочными (на 1 год или на 6 месяцев), хотя в соответствии с отечественной практикой их можно отнести к долго - и среднесрочным.
5. Данные кредиты могут предоставляться без какого-либо обеспечения и на свободные цели, что очень удобно для заемщика. Однако для средних и малых компаний получение необеспеченных кредитов невозможно в силу повышенных кредитных рисков, но даже наличие обеспечения синдицированного кредита можно отнести к преимуществам, т.к. в этом случае клиент может рассчитывать на увеличение срока кредитования и снижение процентной ставки.
6. Популярность этого финансового инструмента в России объясняется еще и тем, что по сравнению с выпуском облигаций, привлечение синдицированных кредитов проще с юридической и технологической точек зрения.
   С технической точки зрения для получения синдицированного кредита требуется минимум документации, в частности, привлечение синдицированного кредита требует предоставления значительно меньшего количества документов и минимального открытия информации о заемщике в отличие от того случая, когда российский эмитент выходит со своими долговыми обязательствами на западный рынок. Кроме того, степень раскрытия информации о своем финансовом состоянии и доходности сделки определяются самим заемщиком.
7. Значительно снижена стоимость финансирования, во - первых, в результате того, что крупные синдикации обычно организуются зарубежными банками, где стоимость кредитных ресурсов ниже, чем в России. Во - вторых, при организации синдицированного кредита отпадает необходимость во многих косвенных платежах (отсутствуют налог на операцию с ценными бумагами в размере 0,8% от суммы заимствования, платежи андеррайтерам и оплата биржевых и депозитарных комиссий, отпадает необходимость размещения платной информации о проекте в средствах массовой информации).

Как видно, данный вид кредитования обладает характеристиками, выгодно отличающими его не только от двустороннего кредитования «один ни один», но и от облигационных займов.

В силу разнообразия форм проявления синдицированного кредитования экономистами (J. Armstrong, К. М. Kroll, Ю. В. Данилина и другие) была разработана обширная классификация синдицированных кредитов.

1. В зависимости от сферы применения синдицированные кредиты подразделяются на внутренние и международные синдицированные кредиты. Внутренние синдицированные кредиты предполагают, что как кредиторы, так и заемщик, расположены или являются резидентами одного государства, сделка заключается и исполняется на его внутреннем финансовом рынке. Для заключения таких кредитных сделок используются нормы и правила внутреннего права соответствующего государства. В РФ договорные обязательства между российскими юридическими лицами, по общему правилу, регулируются российским правом (ст. 2 ГК РФ). Российское законодательство (ст. 1186, 1210 ГК РФ) допускает возможность выбора иностранного права для регулирования отношений сторон по договору, заключаемому только между российскими юридическими лицами, если такие отношения осложнены иностранным элементом. Например, сделка заключается либо исполняется на территории иностранного государства. Следовательно, внутренние синдицированные кредиты подлежат регулированию нормами российского права.

При предоставлении международных синдицированных кредитов в сделке принимают участие резиденты нескольких государств. Для регулирования отношений между собой стороны могут избрать право страны одного из участников договора или право третьей страны. Разновидностью случая выбора права третьей страны является выбор права финансового рынка с разработанными саморегулируемыми организациями детальными правилами совершения- сделок. На европейском финансовом рынке при предоставлении синдицированных кредитов широко применяют стандартные формы, разработанные созданной в Великобритании Ассоциацией кредитного рынка, регулируемые английским правом.

Вне зависимости от права, избранного сторонами для регулирования сделки, стороны не могут парализовать применение к ней норм законодательств государств, имеющих тесную связь с возникшими отношениями, в частности, государств, резидентами которых стороны являются. Например, российское право запрещает участие, некредитной организации, не обладающей специальным разрешением, (лицензией), в кредитном договоре на стороне кредитора (п. 1 ст. 49, п. 1 ст. 819 ГК РФ). Поэтому, в случае применения к договору российского права, в сделке на стороне кредитора не сможет участвовать юридическое лицо — нерезидент, не обладающее статусом кредитной организации, даже если его личный закон предоставляет ему такое право. В случае применения к договору права иной страны, например права Великобритании, в сделке на стороне кредитора не сможет участвовать российское юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией.

2. В зависимости от особенностей договорного оформления обязательств, обеспечивающих исполнение основного кредитного обязательства, синдицированные кредиты классифицируются на «необеспеченные» или кредиты инвестиционного уровня (investment-grade loan) и «обеспеченные» или рискованные кредиты (leveraged loan).

На этапе организации синдицированного кредитования заемщик оценивается известным рейтинговым агентством (например, Standard amp; Poor's или Moody's). Рейтинговое агентство на основе анализа деятельности заемщика, его финансового положения, оценивает возможность возврата предоставляемых ему денежных средств. Необходимо заметить, что важным фактором оценки является страна, в которой заемщик расположен или осуществляет свою деятельность. Инвестиционный рейтинг заемщика не может быть выше инвестиционного рейтинга такой страны. Действует определенная шкала рейтингов.

Если заемщик получает инвестиционный рейтинг выше ВВВ- от Standard amp; Poor's или выше ВааЗ от Moody's, то он может привлечь кредит инвестиционного уровня, для оформления которого используются форма договора о предоставлении синдицированного кредита, в которой предусматривается участие поручителя (гаранта), отвечающего за исполнение обязательства заемщиком. Применение такой формы договора не предполагает заключение дополнительных соглашений, устанавливающих обеспечение исполнения основного обязательства. Поэтому «необеспеченными» такие синдицированные кредиты можно называть условно, поскольку при их предоставлении и основное, и обеспечивающее его исполнение обязательства включаются в единый договор, а не оформляется отдельно.

Если инвестиционный рейтинг заемщика ниже указанного, то привлеченный им кредит будет считаться. рискованным, для подобных кредитов разработана иная форма договора о предоставлении синдицированного кредита. В таком случае заключение кредитного договора предполагает подписание отдельных соглашений, предусматривающих различные способы обеспечения исполнения основного обязательства. Кроме того, некоторым банкам или финансовым организациям их внутренние нормативные документы или официальные нормативные акты могут запрещать принимать участие в синдицированных кредитах, инвестиционный рейтинг которых ниже определенного уровня.

3. В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон преддоговорного процесса синдицированные кредиты классифицируются на кредиты с гарантированным размещением (underwritten loan) и кредиты, размещаемые с приложением максимальных усилий (best-efforts loan). На организованном финансовом рынке в указанных целях применяются различные формы преддоговорных соглашений.

В первом случае на этапе организации синдицированного кредита банк- организатор обязуется перед будущим заемщиком провести переговоры с целью привлечения кредита в запрашиваемых объемах. Если в случае надлежащего выполнения всех преддоговорных процедур ему не удается подобрать необходимое число участников синдиката, то предоставление «нераспределенной» части кредита он должен взять на себя. Поскольку гарантированное размещение синдицированного кредита сопряжено для банка- организатора с дополнительным риском (его часть кредита может оказаться больше, чем предполагалось заранее), размер его комиссионного вознаграждения всегда увеличивается.

Если банк-организатор соглашается на организацию синдицированного кредита на условии с приложением максимальных усилий, он не берет обязательство предоставить всю сумму запрашиваемого кредита. По поручению заемщика банк-организатор предлагает другим участникам рынка участвовать в предоставлении синдицированного кредита заемщику. Банк- организатор обязан предоставить заемщику только ту часть кредита, которую он пообещал предоставить заранее. Предоставление остальной суммы кредита зависит от реакции рынка на предложение заемщика.

4. По принципам и моменту формирования банковского синдиката синдицированные кредиты разделяются на клубные кредиты и кредиты, предполагающие свободную перемену кредиторов по договору. Поскольку в рамках обязательства синдицированного кредита отношения складываются как между кредиторами и заемщиком, так и между самими кредиторами, и заемщику, и кредиторам может быть небезразлично участие в договоре определенных лиц на стороне кредитора. Используемые на организованном рынке формы договоров, регулирующие предоставление синдицированного кредита, закрепляют механизмы получения согласия заемщика и кредиторов на перемену лиц в обязательстве синдицированного кредита.

В клубных кредитах участники синдиката известны заемщику заранее до подписания кредитного соглашения, как правило, это группа банков со сложившимися устойчивыми партнерскими отношениями или традиционные кредиторы заемщика. В основном, в процессе организации кредита банки- кредиторы договариваются между собой и определяют, кто из них будет банком-организатором и банком-агентом. Состав кредиторов по договору синдицированного кредита не меняется в течение срока его действия. В таких случаях ограничение на перевод долга или уступку прав, закрепленное в договоре, может носить дополнительный морально обязывающий характер. В частности, ограничение уступки прав кредитора по договору может достигаться путем широкого толкования права заемщика дать мотивированный отказ на изменение состава кредиторов. В таких обстоятельствах кредитор без согласия заемщика может только заключить соглашение участия. Однако установленные ограничения могут не действовать в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком своих обязательств (дефолта).

При привлечении синдицированного кредита, допускающего изменение сторон основного кредитного договора, участником синдиката, как до, так и после подписания кредитного соглашения, может стать любой кредитор, согласный с условиями предоставления синдицированного кредита и исполнивший все необходимые процедуры.

5. Синдицированные кредиты принято классифицировать по целям предоставления денежных средств (финансирование сделок по приобретению активов, проектное финансирование и иное). Рекомендуемые Ассоциацией кредитного рынка формы договоров синдицированного кредита предоставляют участникам сделок широкие возможности в определении целей кредитования. Особенности целевого использования кредита могут влиять на состав субъектов, выступающих кредиторами по договору. Некоторые кредиторы могут специализироваться на кредитовании заемщиков, принадлежащих к определенной отрасли производства, и/или владеть специальным опытом, необходимым для осуществления* эффективного контроля целевого использования денежных средств, предоставленных для финансирования определенного проекта.
6. Синдицированные кредиты разделяются в зависимости от применяемой модели кредитования и распределения прав и обязанностей сторон в рамках кредитного обязательства. На организованном европейском рынке синдицированного кредитования разработаны несколько стандартных форм договоров о предоставлении синдицированного кредита, предполагающих использование различных инструментов кредитования.

Основными формами предоставления синдицированных кредитов являются срочный и револьверный (возобновляемый) кредиты. Срочный кредит (term loan) предоставляется заемщику на определенный срок с даты первого использования суммы до даты окончания действия соглашения. Кредит может предоставляться как единой суммой, так и частями (траншами). Погашение кредита также может происходить как единым платежом в конце срока действия договора, так и несколькими траншами в течение такого срока в соответствии с установленным графиком. Если заемщик возвращает кредит досрочно, выплаченные суммы не могут быть ему предоставлены вновь. Таким образом, права и обязанности кредиторов и заемщика носят разовый характер, они четко определяются при заключении кредитного договора. В рассматриваемом случае используется форма договора о предоставлении срочного синдицированного кредита.

При возобновляемом кредите (revolving loan) заемщик может несколько раз получать кредит в течение срока действия соглашения, возвращая полученные средства и заимствуя их снова. После того как заемщик выплатит часть кредита, средства, равные выплаченной сумме, вновь могут быть взяты взаймы в соответствии с условиями соглашения. Общий размер средств, находящихся в пользовании заемщика, не может превышать общий лимит кредитования. В дополнение к процентам за пользование предоставленными средствами заемщик уплачивает кредиторам комиссионные (commitment fee) за свободный доступ к оставшейся части кредита. В таком случае права и обязанности заемщика и кредиторов носят длящийся характер и могут определяться в процессе исполнения договора, соотношение прав и обязанностей сторон в таком кредитном договоре усложняется. Для предоставления возобновляемого синдицированного кредита используется специальная форма договора. Разновидностью револьверного кредита является «вечно зеленый» кредит (evergreen loan), при котором ежегодно по окончанию срока действия кредитного договора по просьбе заемщика и при согласии кредиторов срок действия договора может быть продлен еще на один год.

В зависимости от потребностей заемщика предоставление револьверного кредита может сочетаться с использованием иных финансовых инструментов. Наиболее распространенными из них являются кредитная линия «свинг» (swingline facility) и резервный аккредитив (standby letter of credit). Кредитная линия «свинг», как и резервный аккредитив, являются разновидностями резервного кредита, который необходим заемщику для получения доступа к иным источникам финансирования, например, выпуску коммерческих ценных бумаг. Резервный кредит призван гарантировать платежеспособность заемщика перед третьими лицами. Денежные средства резервируются в пользу заемщика, но используются только для выплаты его кредиторам в случае, если заемщик не может исполнить свои обязательства самостоятельно. Кредитная линия «свинг» предоставляется на короткий период, как правило, на один день в виде овернайта (overnight), но не более семи - десяти дней. Резервный аккредитив предоставляется на более длительный срок, чем кредитная линия «свинг». На организованном рынке синдицированного кредитования для предоставления кредитной линии «свинг» или резервного аккредитива используются специальные стандартные формы.

В некоторых случаях в соответствии с условиями договора синдицированный кредит одновременно может предоставляться в виде срочного и револьверного кредита. Иногда револьверный кредит по желанию- заемщика может быть трансформирован в срочный.

8. Синдицированные кредиты могут выдаваться и погашаться в одной валюте (single-currency loan) или в нескольких валютах (multi-currency loan), поэтому выделяются мультивалютные синдицированные кредиты и единовалютные.

В мультивалютном кредите, в отличие от единовалютного, валюта, в которой кредит номинирован, валюта, в которой он предостален, и валюта, в которой он должен быть погашен, могут не совпадать. В таком договоре закрепляется альтернативное обязательство, позволяющее заемщику и/или кредиторам выбирать валюту платежа (одну или несколько), т.е. самостоятельно определять предмет исполнения на основе установленных характеристик. Возможность выбора валюты позволяет заемщику или кредиторам избегать валютного риска и уклоняться от платежа в определенной валюте, если таковой нет в наличии или если осуществление конвертации невыгодно. Однако исполнение обязательства в различных валютах связано с необходимостью соблюдения сторонами сделки валютных ограничений. В договоре о предоставлении синдицированного кредита в одной валюте предмет исполнения заранее определен и не может изменяться в процессе исполнения договора.

8. Организованный рынок синдицированного кредитования делится на первичный и вторичный. В рамках первичного рынка на основе соглашения об организации предоставления синдицированного кредита происходит подготовка к заключению договора синдицированного кредита и его подписание. Подписавшие договор кредиторы признаются первоначальными участниками синдиката. Вторичный рынок связан с распределением или продажей участия в синдикате новым кредиторам после подписания кредитного договора. Кредиты, которые последовательно могут быть проданы другим кредиторам, получили название трансферабельных кредитов Участие в предоставленном кредите может быть «продано» на вторичном рынке новому кредитору посредством соглашения о новации, соглашения об уступке прав или соглашения участия. При этом, первоначальный кредитор может «продать» выданную им часть кредита как полностью, так частично.

«Продавец» участия в кредите получает прибыль за счет различных комиссий и процентную маржу за период, в течение которого кредит находится на его балансе. «Покупатель» участия в кредите получает доход от процентных платежей в течение всего срока действия кредитного соглашения.

Соглашение о новации применяется в случаях, когда первоначальный кредитор должен передать новому кредитору не только все свои права, но и обязанности. Например, при предоставлении револьверного синдицированного кредита обязанность кредитора выдать денежные средства заемщику может сохраняться в течение всего срока действия договора. Новация считается соглашением о замене участвующего в синдикате кредитора между всеми участвующими в договоре синдицированного кредита лицами, в том числе заемщиком и остальными участниками синдиката. Поэтому для оформления такой сделки на организованном рынке был выработан финансовый инструмент, получивший название сертификат о передаче (transfer certificate), позволяющий легко и быстро новому кредитору стать участником синдиката.

В случае, когда для замены кредитора в синдикате должны быть переданы только права первоначального кредитора, осуществляется уступка прав кредитора. На организованном рынке уступка прав оформляется соглашением о передаче (transfer agreement), заключаемым между первоначальным и новым кредиторами.

При заключении договора участия не происходит замена кредитора в синдикате, первоначальный кредитор, участвующий в синдикате, получает от своего нового контрагента (участника) денежные средства для кредитования заемщика. Сторонами договора участия являются только кредитор синдиката и участник, между заемщиком и участником не возникают договорные отношения. Договор участия может быть заключен в виде договора об участии в фондировании (funded participation agreement) или договора об участии в риске (risk participation agreement). При заключении договора об участии в фондировании участник непосредственно предоставляет кредитору денежные средства. При заключении договора об участии в риске денежные средства резервируются участником в пользу кредитора, предполагается, что кредитор воспользуется ими только в случае необходимости. Условия о размере процентов за предоставление денежных средств и о сроках платежа в договоре участия и кредитном договоре с заемщиком совпадают.

Определим перспективы создания финансового              консультанта-

небанковской кредитной организации на российском рынке в условиях развития Международного финансового центра. Синдицированный кредит относится к сложной сделке, где задействованы несколько участников, функции которых строго определены. К таким участникам относят заемщика и банки.

К функциям заемщика относятся:

• обращение к банку с просьбой о финансировании;
• подготовка вместе с банком структуры финансирования (проекта);
• отбор возможных участников синдиката;
• согласование и подписание кредитного договора и договоров обеспечения;
• оплата юридических услуг;
• погашение кредита и причитающихся процентов;
• уплата комиссий по кредитному соглашению;
• исполнение всех обязательств по заключенным договорам;
• другие.

Следующим участником синдицированного кредитования является банк.

Для характеристики банков - участников синдицированного кредитования выделим их основные функции, которые заключаются в следующем:

1. регулирование и согласование всех вопросов по сделке с заемщиком до оформления кредитного договора;
2. согласование подписываемой документации между заемщиком и банками-участниками;
3. общение с юристами по поводу подготовки документации;
4. анализ проекта и заемщика;
5. отбор банков-участников;
6. кредитование (фондирование) сделки;
7. сбор необходимых сумм с банков-участников;
8. перевод средств заемщику;
9. контроль за целевым использованием кредита;
10. распределение между банками полученных от заемщика средств

(возврат основной суммы долга, процентов);

11. администрирование выданного кредита;
12. информирование банков-участников о ходе синдикации и реализации проекта;
13. согласование всех вопросов, возникающих как у заемщика, так и у банков, ответы на запросы заемщика после подписания кредитного договора;
14. отслеживание и проверка обеспечения по кредиту.

Поскольку функции банков различны, то их можно разделить по функциональному признаку. Таким образом, среди банков выделяют:

Банк - агент (расчетный банк)

Банки - участники (кредиторы)

Функции участников представлены в таблице 31.

Финансовая компания - Организатор (Arranger). В состав участников синдицированного кредитования впервые включена финансовая компания, в функции которой включается как сам процесс организации синдикации, так и финансовые консультации Заемщику и Банкам - участникам. Роль данного участника сложно переоценить, т.к. в силу неразвитости данного вида кредитования в России, банки еще не имеют опыта и знаний, которые необходимы им на всех этапах формирования синдикации.

Следует указать, что в качестве Организатора рассматривается не кредитная организация, а финансовая консультационная компания, обладающая массивом данных по банкам-участникам синдикаций. Введение в число участников некредитной организации объясняется, в первую очередь, тем, что такая организация не представляет конкуренции для банков- участников, поэтому ее услуги будут более активно востребоваться со стороны участников синдикаций. Необходимо указать, что одной из проблем развития синдицированного кредитования в России является недоверие банков- участников друг другу, которое выражается в том числе и в нежелании банков входить в синдикацию из-за опасности потери крупного клиента в результате его ухода в другой банк- участник или к организатору. Данная проблема решится, если Организатором будет незаинтересованное лицо, что увеличит доверие банков к нему. Кроме того, небанковской организации также проще формировать базу данных по банкам, когда либо участвующим в синдикациях т.к. банки предпочтительнее делятся своей информацией не с банком- возможным конкурентом, а независимым лицом.

Для клиента- заемщика небанковская организация также представляет больший интерес, т.к. заемщик видит в консультанте, в первую очередь, своего помощника, а не сторону, заинтересованную в положительном или отрицательном результате сделки. В этой связи заемщик с большей готовностью делится с консультантом своими проблемами и получает необходимую помощь, зная, что данная информация о нем не может стать открытой для кредиторов или конкурентов заемщика

Задачи Организатора включают подготовку информационного меморандума по заемщику, предложение другим банкам по участию в синдикации и переговоры с ними, подготовка и согласование договора. Меморандум, подготовленный Организатором, включает в себя данные о финансовом положении заемщика и состоянии его бизнеса.

В этой связи на Организатора ложится ответственность за достоверность предоставленной информации другим участникам синдиката.

По английскому праву, ответственность организатора перед другими участниками синдиката возникает исходя из Закона о введении в заблуждение 1967г. или на основе деликата по общему праву. В соответствии со ст.21 Закона, если банк внес заведомо ложные сведения о заемщике участники, понесшие убытки, могут требовать от Организатора возмещения. Для снижения такого рода риска, Организатор может включить в Договор об организации синдиката утверждение об отказе от ответственности, содержащее следующее положения:

1. вся информация, касающаяся заемщика, предоставлена самим заемщиком, содержание данной информации не проверялось и не подтверждается организатором кредитования;
2. организатор кредитования не дает заверений относительно точности меморандума;
3. меморандум не является единственным основанием для принятия

решения              о вступлении в синдикат. Каждый потенциальный банк -кредитор

обязан сам оценить приемлемость информации, содержащейся в данном документе, и провести независимое исследование ее достоверности.

4. информационный меморандум направляется указанным в нем банкам в отношении их потенциального участия в синдицированном кредитовании и не должен быть использован в иных целях.

В крупных сделках Организатор поручает двум-трём крупнейшим кредиторам за дополнительное вознаграждение самим искать участников в закрепленной за каждым географической зоне (чтобы не было конкуренции между собой). Их называют Объединенные организаторы (Joint Arrangers, Coarrangers). Иногда этот термин может обозначать и просто участников, вклад которых в общую сумму синдиката является наивысшим или следующим за ним. За Объединёнными организаторами по шкале вкладов следуют Lead Managers, Senior Managers, Managers, Co-Managers, а также просто участники - Participants. (Эти наименования не выдерживаются строго, так как их главный смысл - различить кредиторов по уровню вклада в синдикат в рамках

кредитного договора).

Одной из функций Организатора является управление обеспечением возвратности синдицированного кредита банкам -участникам

Банк-агент - банк, берущий на себя работу по осуществлению и получению платежей по кредиту, обслуживанию счетов банков-кредиторов и аккумулирующий их кредитные ресурсы, а также осуществляющий прочие расчетно-информационные функции в соответствии с договором. Через банк- агент проводятся платежи и осуществляются взаимоотношения между участниками сделки. Банки-кредиторы перечисляют суммы кредитов банку- агенту, который их аккумулирует, и затем перечисляет заемщику. Платежи по возврату кредита и по процентам уплачиваются заемщиком банку-агенту, который затем пропорционально распределяет их между банками-кредиторами, то есть банк-агент обслуживает денежные потоки по кредиту. Он также ведет паспорта экспортных сделок, поступления по которым являются источником погашения кредита. Обычно роли Организатора и Агента синдицированного кредита выполняются одной и той же компанией, либо разными компаниями одной группы.

Банк-участник - банк, обязующийся предоставить часть синдицированного кредита в пределах своей доли. Соответственно банки- кредиторы получают право на получение соответствующей доли доходов по кредиту. Условием принятия банка в синдикат должно служить согласие на минимальный размер участия, который зависит от степени риска и объема предоставляемого кредита.

Для характеристики банков — участников синдицированного кредитования необходимо выделить функции, которые в принципе необходимо

192

выполнять банкам — участникам синдиката (Приложение 6):

- регулирование и согласование всех вопросов по сделке с заемщиком до оформления кредитного договора;

• отбор банков-участников;
• согласование подписываемой документации между заемщиком и банками-участниками;
• общение с юристами по поводу подготовки документации;
• анализ проекта и заемщика;
• кредитование (фондирование) сделки;
• сбор необходимых сумм с банков-участников;
• перевод средств заемщику;
• контроль за целевым использованием кредита;
• распределение между банками полученных от заемщика средств (возврат основной суммы долга, процентов);
• администрирование выданного кредита;
• информирование банков-участников о ходе синдикации и реализации проекта;
• согласование всех вопросов, возникающих как у заемщика, так и у банков, ответы на запросы заемщика после подписания кредитного договора;
• отслеживание и проверка обеспечения по кредиту.

Этапы сделки можно классифицировать на две части, где в содержательной части каждой из них функции Финансового консультанта - Организатора различны. Первая часть организации синдицированного кредитования включает в себя действия исключительно заемщика, которые заключаются в следующем:

1. Формирование имиджа, заемщика. Данный этап крайне важен для

формирования у участников рынка позитивного мнения о потенциальном заемщике. Международные финансовые контакты предполагают, что заёмщик производит на потенциальных кредиторов благоприятное впечатление. Поэтому до (и желательно задолго) синдицирования заёмщик с помощью Финансового консультанта должен пройти процесс "финансового макияжа" (window dressing, putting Western face onto Russian client).

Выделим такие ключевые моменты деятельности Финансового консультанта в процессе «финансовой репутации и имиджа» заемщика:

1. кредитная история,
2. международный аудит,
3. кредитный рейтинг,
4. годовой отчет и другие презентационные документы на иностранном языке,
5. публикации о деятельности заемщика
6. возможно слухи о заемщике.

Независимый Финансовый консультант профессионально подготовит проект клиента, под который планируется осуществить кредитование группой банков, даст рекомендации по подборке материалов для составления меморандума. Кроме того, в его функции включается консультирование заемщика по вопросу ведения переговоров с кредиторами и расстановке акцентов в их процессе.

1. 2 Оценка качества проекта, под который привлекается синдицированный кредит

Финансовый консультант даст мотивированное заключение об эффективности инвестиционного проекта и возможности получения финансирования на его реализацию. Расчет экономической эффективности является важным заключением такой мотивировки. Набор математических методов Финансового консультанта, применяемый для расчета эффективности достаточно широк, что позволяет с высокой долей вероятности рассчитать получения прибыли от реализации проекта. Таким образом, Финансовый консультант оценивает целесообразность получения Заемщиком синдицированного кредита.

Одновременно Финансовый консультант оценивает финансовое состояние Заемщика и его привлекательность для возможных кредиторов, для возможности вынесения предварительного заключения о возможности получения им крупного синдицированного кредита от группы банков.

Вторая часть сделки- собственно синдицирование, где участниками являются и банки и заемщик. В данном случае Финансовый консультант кроме консультационных услуг будет выполнять функции Организатора банковского синдиката.

Здесь выделяют следующие этапы:

1. Определение условий синдицированного кредитования.

На этом этапе Финансовый консультант - Организатор выбирает заемщику потенциальных кредиторов и информирует заемщика об основных требованиях, которые кредиторы будут предъявлять к нему.

Одновременно Организатор выполняет следующие функции:

• определение потребности заемщика в кредитных ресурсах;
• согласование с заемщиком параметров привлекаемого синдицированного кредита (сумма кредита, процентная ставка, срок кредита, валюта кредита);
• создание привлекательных кредитных предложений для предполагаемых банков - участников;

2. При достижении взаимного согласия между Заемщиком и Организатором подписывается Мандат, закрепляющий обязанности Организатора по формированию банковского синдиката.
3. Наиболее важной и значимой работой Финансового консультанта- Организатора будет предварительный подбор потенциальных участников синдикации. Финансовый консультант подбирает участников по опыту участия в синдикатах или по финансовым возможностям банка, если он никогда не участвовал в таких сделках. Особенно важным является то, что Финансовый консультант, имея информацию о банках, уже заранее имеет информацию о возможностях банка и его репутации как участника синдикации, что позволяет уже на ранних этапах вывести те банки, которые могут впоследствии не выполнить условия синдикации. Если же в синдикат входит новый банк, не имеющий опыта участия в синдикациях, то Финансовый консультант собирает информацию о данном банке. Необходимость такой информированности состоит в том, что банк- участник может не выполнить условия синдиката, например, отказаться от выплаты своей доли кредита, и в этом случае сделка либо будет считаться несостоявшейся, либо кредит будет размещен Заемщика с его согласия в меньшем объеме.

Организатор заводит журнал синдикации (syndication book), в котором отражается процесс подбора участников синдиката, в том числе информация о направлении кредиторам приглашений участвовать в синдикате и результатах их рассмотрений. В случае осуществления организации кредита группой банков, ведение журнала синдикации, рассылка приглашений и взаимодействие с потенциальными кредиторами может быть поручена отдельному банку, выполняющему функции регистратора (bookrunner).

После подбора соответствующих участников им рассылаются приглашения, в которых указываются общая информация об организуемом кредите. В приложении к письму направляется форма письма о конфиденциальности - оферта заключения договора о конфиденциальности между банком-организатором и потенциальным кредитором. В случае акцепта последним письма о конфиденциальности, ему будет направлен Информационный меморандум, содержащий подробную информацию о заемщике и запрашиваемом кредите, в том числе имеющую конфиденциальный характер. Заключение соглашения о конфиденциальности призвано защитить заемщика от распространения указанной информации.

4. Одновременно с началом процесса поиска потенциальных кредиторов, Организатор приступает к подготовке Информационного меморандума. Заемщик должен одобрить Информационный меморандум до того, как Организатор предоставит его потенциальным кредиторам от имени заемщика. Информационный меморандум представляет собой формальный документ, который готовит организатор совместно с заемщиком. В нем содержится информация по всем важнейшим вопросам, касающимся предстоящей сделки, и он является наиболее важным документом, от качества которого во многом зависит ход синдикации, (привлечение возможных участников). На данном этапе Финансовый консультант может оказывать помощь заемщику, выбирая те документы, которые наиболее ярко и выпукло характеризуют его деятельность.

При получении положительного ответа от банка - участника Организатор предоставляет потенциальному кредитору информационный меморандум с описанием Заемщика и основных условий кредита. Он включает экономическую, финансовую, коммерческую и технологическую информацию о заемщике, необходимую для оценки рисков кредита, а также сведения об условиях и положениях предлагаемого кредита. Содержание информационного меморандума утверждается заемщиком. По итогам изучения информационного меморандума потенциальными кредиторами принимается решение об участии (или неучастии) в синдикате и о доле; своего участия в нем. Положительное решение не является окончательным и подтверждается последующим акцептом документации по кредиту, что позволяет избежать длительной процедуры согласования с каждым банком базовых условий участия в выдаче синдицированного кредита.

5. Параллельно с информационным меморандумом готовятся кредитный договор, проекты залоговых договоров и другие обеспечительные документы. Содержание этих юридических документов базируется на основных условиях и положениях кредита, согласованных заемщиком и организатором. Подготовленные проекты документов направляются кредиторам, подтвердившим свое намерение участвовать в кредите. Кредиторы обсуждают с организатором свои предложения и замечания, а затем согласованный документ вновь обсуждается с заемщиком. Обязанности ведущего банка обычно считаются выполненными после заключения кредитного договора, и для управления кредитом (administer the loan) синдикат обычно назначает банк-агент (которым зачастую может стать ведущий банк). На этом этапе функции Финансового консультанта заключаются в том, что он оказывает помощь Заемщику в сборе пакета документов, а это является сложной и затратной по времени работой. Каждый участник может запросить некоторые дополнения по состоянию заемщика, что потребует дополнительного сбора документов. Финансовый консультант, владея базой данных, может заранее предупредить заемщика о таких требованиях, что сократит время поиска и предоставления информации, т.к. она будет готова уже заранее.
6. После подписания участниками в согласованном месте и в определенное сторонами время всего пакета документов (кредитный договор, договор по обеспечению кредита, приложения к ним) начинается процесс снятия отлагательных условий использования кредита, определенных кредитным договором. Отлагательными являются условия, до выполнения которых откладываются обязательства банков перед заемщиком по предоставлению кредита и права заемщика в отношении банков по использованию кредита не считаются возникшими. Банк-агент контролирует выполнение отлагательных условий и информирует других участников о возможности их снятия и предоставления кредита. Только после выполнения этих условий банк-агент получает средства для синдицированного кредитования (в виде займов, носящих строго целевой характер - кредитование конкретного заемщика или депозита "под условие") от банков-участников синдиката. При этом банк-агент должен отражать данные средства, в балансе на: счетах, не подлежащих резервированию.
7. Банк-агент за счет собственных и полученных от кредиторов ресурсов предоставляет заемщику синдицированный кредит. Банк-агент должен осуществлять контроль за поступлением всех долей от банков- участников в установленный день. Хотя в практике российских банков встречаются такие случаи, когда средства заемщику выдавались банком- агентом по мере поступления ресурсов от кредиторов.
8. Банк-агент должен направить в адрес банков-участников и заемщика календарный график погашения основного долга и процентов для его согласования. В кредитном договоре дополнительно необходимо оговорить условия возврата синдицированного кредита, в случае возникновения проблем с погашением задолженности у заемщика.
9. Ежедневное обслуживание синдицированного кредита              банком -

агентом.

10. Управление обеспечением возвратности кредита, которое осуществляет Финансовая компания - Организатор. Процесс управления обеспечением включает:

• выбор предметов и видов залога;
• осуществление оценки предметов залога;
• составление и исполнение договора о залоге;
• контроль за стоимостью залога в течение действия кредитного соглашения;
• предъявление требований к заемщику увеличить залог              в случае

снижение его стоимости (маржин-колл)

• порядок обращения взыскания на залог.

Выбирая залог для обеспечения, Организатор предъявляет специфические требования к качественной и количественной определенности предметов залога, которые зависят от вида залога и степени риска, сопровождающей соответствующие залоговые операции.

Приемлемость залога определяется двумя факторами, по - первых, это качество ценностей; во -вторых, возможность кредитора осуществлять контроль за их сохранностью.

Критериями качества залогов являются:

• быстрота реализации,
• относительная стабильность цен,
• возможность страхования,
• долговременность хранения.

Организатор при выборе залога не только определяет критерии качества, но и обеспечивает сохранность залога. Только в этом случае залог ценностей может быть гарантией возврата кредита. В этой связи наиболее надежным способом обеспечения сохранности заложенных ценностей является передача их Организатору. В данном случае заемщик остается собственником заложенного имущества с опосредованным владением. Он не может распоряжаться и использовать заложенные ценности. Указанный вид залога называется закладом. Организатор приобретает при закладе право пользования заложенным имуществом. Одновременно на него переходит обязанность надлежащим образом содержать и хранить предмет заклада, нести ответственность за утрату и порчу.

При отсутствии у Организатора складских помещений этот вид залога по отношению к товарно-материальным ценностям имеет ограниченную сферу применения.

Кроме залога товарно-материальных ценностей в зарубежной и отечественной практике синдицированный кредит может быть выдан под залог ценных бумаг.

Критерием качества ценных бумаг, с точки зрения приемлемости их для залога, служат: возможность быстрой реализации и финансовое состояние выпускающей стороны- эмитента ценных бумаг. В этой связи в зарубежной и отечественной практике наиболее высокий рейтинг качества имеют государственные ценные бумаги с быстрой оборачиваемостью. При выдаче ссуд под их залог максимальная сумма ссуды может достигать 95% стоимости ценных бумаг. При использовании в качестве залога других ценных бумаг (например, акций, выпущенных фирмами) величина ссуды составляет 80-85% их рыночной цены.

Одним из этапов управления залогом, проводимым Финансовым консультантом-Организатором, является оценка предмета залога.

Международная практика выработала по этому поводу следующие принципиальные положения.

1. Большинство предметов залога оценивается по рыночной стоимости. Это означает, по сути, самую высокую цену, за которую собственность могла бы быть реализована при наличии потенциального покупателя и достаточного времени на совершение сделки. Вместе с тем во многих случаях, когда банк реализует залоговый механизм для погашения ссуды, первоначальная стоимость не соответствует реальной цене. Это происходит в силу таких причин, как: отсутствие заинтересованных покупателей, снижение цены на соответствующую собственность, экономический спад, необходимость быстро найти покупателя.
2. Принятое обеспечение должно регулярно переоцениваться с тем, чтобы покрыть кредитный риск в любое время.
3. Оценку стоимости предметов залога должны производить специалисты Финансового консультанта соответствующей квалификации.
4. Подлинность и ценность произведений искусства, антиквариата и т.д. должны быть подтверждены.

В случае использования в качестве залога товарно-материальных ценностей стоимость его включает расходы на проведение периодических оценок залогового обеспечения, особенно если к ним дополнительно привлечены независимые эксперты.

6. При оценке залога следует обратить внимание на правильное определение ликвидационной стоимости и затрат на реализацию имущества.

Реальный уровень покрытия ссуды в ситуации вынужденной продажи имущества Организатор рассчитывает, вычитая из цены открытого рынка следующие расходы:

• затраты на реализацию;
• маржу вынужденной продажи;
• величину любых приоритетных претензий на имущество;
• оплату судебных издержек.

7. Наиболее ответственным, сложным и трудоемким является оценка недвижимости в качестве предмета залога. Финансовый консультант для оценки недвижимости используются три основных метода, которые применяют в комплексе для выбора наиболее оптимального варианта.

Первый метод (затратный) ориентируется на определение возможных затрат по приобретению земли и возведению новых аналогичных построек в обозримом будущем при нормальном ходе строительства. Далее определяется восстановительная стоимость объектов с учетом величины предпринимательского дохода, который отражает вознаграждение инвестора за риск строительства объекта              недвижимости.              Полученная стоимость

уменьшается на сумму износа.

Второй метод (рыночный) основывается на информации о рыночной цене аналогичных сделок купли-продажи. Конечно, при этом методе используется система поправок, поскольку полностью идентичных объектов недвижимости практически не существует. Этот метод более прост в употреблении, но предполагает развитый рынок недвижимости и наличие информации о рыночных ценах на разные объекты недвижимости.

Третий метод (доходный) исходит из предпосылки, что стоимость объекта недвижимости обусловлена будущим чистым доходом, который может принести данная недвижимость при ее эксплуатации. Для использования этого метода ориентируются на информацию о ставках аренды аналогичного объекта недвижимости, данные о возможных потерях при сборе платежей (из-за продолжительности срока поиска арендатора), информацию о возможности дополнительного получения доходов от иных форм эксплуатации объекта недвижимости.

В соответствии с законодательством России договор о залоге должен отвечать определенным требованиям по форме и содержанию.

К содержанию договора о залоге (основным его условиям) в соответствии с законодательством России Финансовый консультант предъявляет следующие требования.

1. Отражение существа обеспеченного залогом требования (обязательства), его размера и срока исполнения. Если залогом обеспечивается обязательство, возникшее из кредитного договора, то в договоре о залоге указывается, кто является кредитором и кто заемщиком; размер ссуды и причитающихся процентов; срок погашения ссуды и уплаты процентов.
2. Состав и стоимость заложенного имущества.
3. Вид залога, отражающий способ владения и распоряжения заложенным имуществом.
4. Права и обязанности сторон применительно к видам залога. При закладе права и обязанности сторон обусловлены передачей заложенного имущества кредитору (банку). При твердом залоге, залоге товаров в обороте или переработке права и обязанности сторон зависят от особенностей соответствующего вида залога.
5. Формы организации контроля за соблюдением условий договора. Конкретные способы организации контроля за исполнением условий договора о залоге зависят от способа и распоряжения заложенным имуществом.

В договоре о закладе, предусматривающем право владения заложенным имуществом залогодержателем, Финансовый консультант оговаривает следующее:

• обязанность залогодержателя застраховать предмет заклада на полную стоимость за счет и в интересах залогодателя;
• обязанность залогодержателя обеспечить меры по сохранению владения предметов заклада;
• обязанность залогодержателя немедленно извещать залогодателя Возникновении угрозы утраты или повреждения предмета заклада;
• обязанность залогодержателя направлять отчет о пользовании предметом заклада, если таковое предусмотрено договором;
• обязанность залогодержателя возвратить предмет заклада после исполнения залогодателем обеспеченного закладом обязательства.

В договоре о залоге с оставлением заложенного имущества у залогодателя (твердый залог, залог товаров в обороте) Финансовым консультантом предусматриваются положения, касающиеся:

• права залогодержателя требовать от залогодателя принятия мер по сохранению предмета залога;
• обязанность залогодателя поддерживать неснижаемый остаток заложенных ценностей на определенном уровне;
• обязанность залогодателя представлять отчет залогодержателю о наличии и состоянии заложенного имущества;
• права залогодержателя проверять по документам и на месте размер, состав и условия хранения заложенного имущества.

Завершающим этапом управления залогом является порядок обращения взыскания на залог. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество или имущественные права является неисполнение ссудополучателем своего обязательства, обеспеченного залогом.

Сроком возникновения у кредиторов (банков) права обратить взыскана на заложенное имущество может быть: а) момент окончания срока исполнения обязательства (срока ссуды); б) срок погашения ссуды плюс льготный срок, предусмотренный договором о залоге.

Гражданским кодексом РФ установлены два способа обращения взыскания. Первый - путем предъявления иска в суд. Он используется в случаях, если:

• предметом залога является недвижимое имущество;
• для заключения договора о залоге требовалось согласие              или

разрешение другого лица или органа;

• предметом залога является имущество, имеющее              для

общества значительную художественную, историческую или иную ценность;

• залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Обращение в суд кредитора осуществляется на основе искового заявления с приложением необходимых документов.

Второй способ - без судебного решения - используется в основном в двух случаях:

• в отношении движимого имущества, если это предусмотрено в договоре залога или установлено дополнительным письменным соглашением банка и залогодателя;
• в отношении недвижимого имущества, если после истечения срока платежа по кредитному договору между банком и залогодателем заключено нотариально удостоверенное соглашение.

Реализация заложенного имущества при обоих способах обращения взыскания производится путем продажи заложенного имущества с публичных торгов. Начальная продажная цена имущества, с которой начинаются торги, определяется: а) решением суда, если обращение взыскания на имущество производится в судебном порядке; б) соглашением залогодержателя с залогодателем - в остальных случаях.

Резюмируя вышесказанное можно выделить следующие обязанности Организатора сделки:

К основным обязанностям Организатора относятся:

1. Поиск предполагаемых кредиторов для участия в синдикате,
2. Подготовка совместно с заемщиком пакета документов, содержащего необходимую информацию о предполагаемом кредите - информационного меморандума (information memorandum),
3. Подготовка документов юридического характера для предоставления кредита — проекта кредитного соглашения и других документов.
4. Определение возможных долей участия кредиторов в предоставлении кредита и соответствующие им размеры комиссий за участие (participation front- end fee). Организатор может установить сумму минимального участия в предоставлении кредита. Чем больше сумма предоставляемых кредитором средств, тем больше размер комиссии за участие, уплачиваемой заемщиком в дополнение к процентам за пользование кредитом. Комиссия за участие является разовой и призвана стимулировать потенциальных кредиторов к участию в кредите в большем объеме. При установлении комиссии за участие банк-организатор учитывает также общий размер комиссии за открытие кредита (front-end fee), закрепленный в договоре и включающий в себя, помимо комиссии за участие, комиссию за организацию кредита (arrangement front-end fee) и комиссию за гарантирование размещения кредита (underwriting front-end fee).
5. В том случае, если распределенная сумма оказалась меньше необходимого размера, когда один из участников отказался от своей доли кредита без объективных причин, Организатор может признать сделку несостоявшейся и получить комиссию за отмену сделки (drop-dead fee). Либо выдать заемщику кредит в сумму, которую удалось собрать с кредиторов. В случаях, когда сумма кредита может быть больше, Организатор либо согласует с заемщиком предоставление кредита в большем размере, либо осуществляет корректировку заявленных кредиторами сумм участия путем их пропорционального уменьшения.
6. Управление залогом, где можно различить следующие обязанности Финансового консультанта: выбор предмета залога, осуществление оценки предметов залога, составление и исполнение договора о залоге, контроль за стоимостью залога в течение действия кредитного соглашения, требование увеличить залог в случае снижение его стоимости, обращение взыскания на залог.

Проведем оценку нормативно-правовой базы рынка синдицированного кредитования в России и за рубежом.

Взаимодействия между участниками банковского синдиката определяются нормами права. С правовой точки зрения синдикат представляет собой объединение кредиторов с целью предоставления кредита заемщику.

Синдикаты кредиторов принято делить на «правильные» синдикаты ("true" syndicate) и синдикаты «участия» ("participation" syndicate).

В правильном синдикате каждый кредитор вступает в непосредственные отношения с заемщиком, при этом синдикат может быть сформирован, как до, так и после заключения кредитного договора. При возникновении              «правильного»              синдиката появляется договор синдицированного кредита, единый для всех кредиторов и заемщика, посредством перевода долга или уступки прав происходит смена кредиторов в договоре синдицированного кредита. Синдикат кредиторов в договоре образует множественность лиц на стороне кредитора, обязательства кредиторов носят долевой характер. Каждый участвующий в сделке кредитор сохраняет самостоятельность, выступает в пределах взятых на себя обязательств и не отвечает за действия иных участвующих в сделке кредиторов.

В синдикате участия один кредитор вступает в обычный двусторонний кредитный договор с заемщиком, но затем «продает» «участие» в таком кредите другим кредиторам. При возникновении синдиката «участия» обычный кредитный договор существует наряду с договорами участия. Кредиторы - участники не имеют прямых требований к заемщику и не вступают с ним в договорные отношения, равно как не связаны юридически с иными участниками синдиката, если первоначальный кредитор заключил иные договоры участия с другими кредиторами. Однако каждый из участников «финансирует» определенную часть кредита, предоставляемого заемщику, и условия договора участия соответствуют условиям кредитного договора. Кредитор-участник не отвечает за исполнение обязательств другими участниками, то есть обязательства кредиторов-участников носят раздельный характер.

К основным юридическим признакам и особенностям соглашения синдицированного кредита относят следующие:              1) соглашение является

многосторонним договором, объединяющим все банки-участники;              2)

обязательства банков-участников раздельные;              3) обязательства банков-

участников долевые; 4) кредит предоставляется заемщику на необеспеченной основе, но под условием запрета залога, что обеспечивает равенство прав банков-участников в случае несостоятельности заемщика; 5) участвует банк- организатор, выполняющий функции посредника между заемщиком и потенциальными банками-участниками на этапе подготовки соглашения.

Рассмотрим юридические особенности проведение сделок синдицированного кредита более подробно.

В настоящее время организаторами синдицированного кредитования являются зарубежные банки, которые имеют значительный опыт при организации и оформлении таких сделок. В этой связи данные кредитные сделки можно отнести к международным . Международной кредитной сделкой признается сделка, в которой банк или хотя бы один из банков, входящих в состав банковского синдиката, и заемщик расположены в различных государствах (трансграничные международные кредитные сделки, cross border), а также сделка, в которой кредит предоставляется банком заемщику в валюте третьей страны или в нескольких выбранных валютах и при этом банк и заемщик расположены в различных государствах (трансвалютные или мультивалютные международные кредиты, cross currency).

На сегодняшний день отмечается отсутствие единообразных международно-правовых материальных норм, регулирующих международные кредитные сделки. Это обусловлено не только сравнительно недавним возникновением рассматриваемых отношений, но и особым значением развития негосударственного регулирования синдицированного кредитования на международном рынке. Однако в некоторых случаях к отдельным вопросам, возникающим при заключении и исполнении сделок синдицированного кредитования, могут применяться иные международные договоры. К отношениям, возникающим при организации синдицированного кредитования, могут применяться положения Гаагской конвенции о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г. Для установления подлежащих применению к заключенным договорам материальных норм национального права возможно использование Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980г.

Национальное законодательство отдельных государств может регулировать сделки синдицированного кредитования посредством применения норм, содержащихся в законах, различных подзаконных актах, в основном, в актах, издаваемых органами банковского надзора, в иных источниках национального права. Удельный вес источников права в отдельных государствах различен и зависит от особенностей правовой системы отдельных стран. Нормы национального права применяются либо как нормы права, регулирующего договор (lex causae), либо как отдельные императивные правила, применяемые к отношениям сторон в силу своего публично-правового характера независимо от избранного права. В частности, банки — участники синдицированного кредита, вне зависимости от места совершения сделки, должны соблюдать требования банковского надзора, установленные в государствах, резидентами которых они являются.

В различных странах степень регулирования сделок синдицированного кредитования не одинакова. В некоторых государствах действуют специальные нормативные акты, подробно регулирующие заключение и исполнение сделок синдицированного кредитования. В других странах отсутствует детальная регламентация сделок синдицированного кредитования, но такие сделки упоминаются в действующих нормативных актах в целях публично-правового регулирования.

Участники европейского организованного финансового рынка при заключении договоров синдицированного кредитования применяют стандартные формы документов, разработанные созданной в Великобритании Ассоциацией кредитного рынка.

В декабре 1996 г. в Лондоне несколько крупных банков с целью создания организованного рынка синдицированного кредитования учредили Ассоциацию кредитного рынка. Основным направлением деятельности Ассоциации стало содействие эффективному развитию рынка путем налаживания его инфраструктуры, выработки единых форм документов и правил поведения на рынке.

За несколько лет работы Ассоциацией кредитного рынка было подготовлено несколько пакетов документов, используемых в синдицированном кредитовании с момента организации кредита до момента его погашения. Среди таких документов представлены как формы договоров, так и формы различных вспомогательных документов, применяемых в процессе заключения договоров и их последующего исполнения. Документы были сгруппированы в пакеты в зависимости от области применения (на первичном или вторичном рынке) и особенностей синдицированных кредитов (обычные или связанные с повышенным риском для кредиторов).

Сегодня в практике синдицированного кредитования используют Рекомендуемые формы договоров, которые представляют собой набор жестких (hard provisions) и мягких условий (soft provisions).

Жесткие условия устанавливают толкование основных понятий, механизм осуществления сделки, в том числе порядок предоставления и погашения кредита, порядок уплаты процентов, закрепляют права и обязанности сторон в отношениях банка-агента и заемщика, отношениях кредиторов между собой, порядок изменения состава кредиторов, регулируют порядок возмещения уплаченных налогов между сторонами соглашения и вопросы выбора применимого права. Если стороны сделки договариваются об использовании рекомендуемых Ассоциацией форм договоров, жесткие условия таких договоров в процессе переговоров изменены быть не могут.

Мягкие условия рекомендуемых форм определяются сторонами с учетом особенностей сделки. Такими условиями являются предварительные условия предоставления кредита, порядок целевого использования кредита, определение случаев досрочного исполнения обязательств и некоторые другие вопросы.

Применение стандартных форм предполагает соблюдение ряда условий, среди которых следующие: 1) средства предоставляются в виде срочного и/или возобновляемого кредита; 2) заемщик обладает определенным инвестиционным рейтингом,              3) банк-агент в сделке является участником Лондонского

кредитного рынка, 4) сделка заключается и исполняется на Лондонском кредитном рынке или на любом другом финансовом рынке Европы

48

(euromarkets), 5) применимым правом является право Великобритании.

Рекомендуемые формы соглашений применяются в строго определенной области предпринимательской деятельности - на организованном рынке синдицированного кредитования в Лондоне или Европе. Рассматриваемые документы используются в сделках с участием иностранцев.

Однако, как указано в самих стандартных формах, Руководствах по их применению, а также многочисленных заявлениях Ассоциации, применение рекомендуемых форм не является обязательным. Рекомендуемые формы соглашений являются основой переговоров сторон и моделью для формирования условий окончательного договора.

Следует отметить, что стандартные формы соглашений являются сложившимися на рынке торговыми обыкновениями. Они подлежат непосредственному применению к отношениям сторон только в случае, если стороны договорились об этом. В то же время, при рассмотрении споров суды могут применять их для установления содержания отдельных торговых обычаев. Поскольку на европейском организованном рынке синдицированного кредитования рассматриваемые типовые формы достаточно часто используются при заключении договоров между контрагентами из различных государств, их можно считать самостоятельными источниками lex mercatoria.

Правовой основой синдицированного кредитования являются статьи 308, 321 и 322 части I Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), согласно которым в качестве каждой стороны договора - кредитора или должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. Если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не

предусмотрено иное.

В остальных аспектах к синдицированному кредиту, в полной мере применяются положения главы 42 «Заем и кредит» ГК РФ.

В соответствии с российским законодательством по договору о предоставлении синдицированного кредита несколько банков или иных кредитных организаций (кредиторы) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику напрямую_или через банк-агент в размере и на условиях, предусмотренных договором о предоставлении синдицированного кредита, а заемщик должен возвратить им полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее через банк-агент.

Заключение договора о предоставлении синдицированного кредита не противоречит гражданскому законодательству Российской Федерации. Согласно ст. 308 ГК РФ в обязательстве в качестве любой из его сторон (кредитора и должника) могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

В договоре о предоставлении синдицированного кредита на стороне кредитора выступают несколько кредитных организаций. Следовательно, данный договор приобретает характер обязательства с множественностью лиц на стороне кредитора, где каждый из кредиторов обязуется предоставить заемщику денежные средства в равных долях, если иное не предусмотрено соответствующим договором (ст. 321 ГК РФ). В данном случае предмет обязательства единый, хотя бы и делимый, поэтому обязательство приобретает характер обязательствам множественностью лиц. При этом, как правило, в зависимости от того, делим предмет обязательства или нет, образуется тот или иной вид обязательства: долевое и солидарное.

Договор о предоставлении синдицированного кредита является не самостоятельным гражданско-правовым договором, а одной из разновидностей кредитного договора, поэтому базируется на тех же принципах, что и обычный кредитный договор; меняются только механизм аккумуляции кредитных ресурсов и техника предоставления денежных средств.

Кредитный договор, в свою очередь, представляет собой отдельный вид договора займа, предназначенный для использования в банковской деятельности. Его экономическое значение состоит в том, что он служит правовой формой деятельности кредитной организации, направленной на размещение денежных средств, привлеченных во вклады и на банковские счета. В              целом,              кредитный договор является особой, самостоятельной

разновидностью договора займа и что необходимо в субсидиарном порядке применять для его регулирования правила о займе, если иное не вытекает из существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК РФ).

Договор о предоставлении синдицированного кредита, как и кредитный договор, является консенсуальным, возмездным; единственное его отличие от кредитного договора состоит в том, что для того, чтобы кредитный договор признавался Банком России договором о предоставлении синдицированного кредита, он должен отвечать условиям, определяемым Банком России. Таким образом, при составлении договора о предоставлении синдицированного кредита необходимо руководствоваться главой 42 ГКРФ и нормативными актами Банка России.